Name: 商事审判指导 2014年第3辑 总第39辑
Author: 最高人民法院民事审判第二庭
ISBN: 9787510912016

商事审判指导 2014年第3辑总第39辑

最高人民法院民事审判第二庭

本书由最高人民法院民事审判第二庭组织编写。全书设置了商事审判精神与动态、商事审判调研、商事审判专论、地方审判业务交流、法官学术交流、商事审判案例分析、商事裁判文书选登等7个栏目，内容涉及保理合同、破产重整、银行卡纠纷...

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商事审判指导 2014年第3辑总第39辑

最高人民法院民事审判第二庭

版权
《商事审判指导》编辑委员会
【商事审判精神与动态】
最高人民法院关于依法平等保护非公有制经济促进非公有制经济健康发展的意见
一、提高认识，切实增强依法保障非公有制经济健康发展的主动性和责任感
二、加强民商事审判工作，依法维护公开平等的市场交易秩序
三、严格执行刑事法律和相关司法解释，确保非公有制经济主体受到平等刑事保护
四、切实发挥行政审判职能，依法维护非公有制经济主体行政相对人合法权益
五、加强执行工作，依法保障非公有制经济主体合法权益
六、完善审判工作机制，不断提高司法保障水平
【商事审判调研】
上市公司破产重整案件审理情况总结报告
一、上市公司破产重整情况概述
二、我国上市公司重整的特点
（一）政府在上市公司破产重整中起主导作用[4]
（二）“买壳上市”成为上市公司重整的主要目标
（三）重整过程中债务重组与资产重组相分离
三、上市公司重整中存在的法律问题及其应对
（一）重整申请的受理审查问题
（二）管理人的选任模式问题
（三）债务人财产和营业事务管理问题
（四）股东权益的调整问题
（五）上市公司重整中的信息披露问题
（六）经营方案的问题
（七）法院对重整计划的批准问题
（八）重整计划的执行和监督问题
【商事审判专论】
银行卡纠纷疑难问题研究
一、银行卡合同中格式条款的效力认定
（一）实证分析与问题的提出
（二）理论分析、解决路径与制度涉及
（三）司法实务中应注意的问题
二、伪卡交易情形下发卡行与持卡人的责任认定
（一）实证分析与问题的提出
（二）理论分析与解决路径
（三）司法实务中应注意的问题
三、关于银行卡纠纷案件案由确定问题
（一）实证分析与问题的提出
（二）理论分析和解决路径
（三）司法实务中应注意的问题
代物清偿的性质及效力研究
一、代物清偿的立法沿革及成立要件
二、代物清偿要物性之反思
三、代物清偿的类型及效力
（一）当事人在债务清偿期届满前达成的代物清偿协议的效力认定
（二）当事人在债务清偿期届满后达成的代物清偿协议的效力认定
（三）当事人在执行程序中达成的代物清偿协议的效力认定
支付宝公司对信用卡持卡人先行补偿后诉请商户承担违约赔偿责任案件的分析
（一）从侵权责任理论分析
（二）从违约责任理论分析
（三）支付宝公司因受让持卡人债权产生的侵权追偿权和因线上支付服务协议而对商户的违约赔偿请求权的区别
（四）此类案件的诉讼性质
（五）商户用信用卡线上快捷支付进行虚拟商品的销售行为违约且与持卡人损失存在直接因果关系
（六）商户赔偿责任的确定
企业破产法实施状况考察及障碍分析
一、企业破产法实施概况
（一）破产法实施以来全国法院受理破产案件情况
（二）我国部分地方法院受理破产案件情况
二、破产法实施中的障碍：来自债权人方面的因素
（一）债权人不愿意与其他债权人分享破产企业财产
（二）破产企业债权人受偿率低
（三）破产费用高
（四）破产程序时间过长
（五）作为主要债权人的银行另有实现债权的途径
（六）破产法倾向于保护债务人
三、破产法实施中的障碍：来自债务人方面的因素
（一）企业主认为破产是一件“丢面子”的事情
（二）企业主担心破产后被追究责任
（三）缺乏破产所必需的费用
四、破产法实施中的障碍：来自政府方面的因素
（一）企业破产影响地方政府税收
（二）破产企业职工安置成为政府沉重负担
（三）企业破产影响地方政府政绩
（四）维稳压力大
（五）地方政府对法院是否受理破产案件的影响大
五、破产法实施中的障碍：来自法院方面的因素
（一）案多人少的困难阻止破产案件进入法院
（二）破产案件难办
（三）法官考核机制不合理
票据被除权后现实合法持票人的法律救济途径分析
一、依据民事诉讼法第二百二十三条所起之诉
二、依据基础法律关系向前手主张权利
三、票据损害赔偿之诉
四、基于不当得利提起返还票据利益之诉
【地方审判业务交流】
吉林省高级人民法院关于印发《吉林省高级人民法院民二庭关于商事审判若干疑难问题的解答（一）》的通知
吉林省高级人民法院关于印发《吉林省高级人民法院民二庭关于商事案件适用合同解除制度若干问题的解答》的通知
一、关于合同解除的对象
二、关于合同解除权
三、关于解除合同通知
四、关于解除合同诉讼
五、关于合同解除时间
六、关于合同解除期间
七、关于合同解除的异议
八、关于合同解除的法律后果
天津保理业发展法律问题及对策研究
一、我国保理业的发展现状
二、保理业务的概念及主要特点
（一）保理业务
（二）保理合同
三、天津法院审理保理合同纠纷案件的问题及审判思路
（一）程序问题及审判思路
（二）法律适用问题及审判思路
四、促进天津市保理业健康发展的对策建议
（一）建立和完善保理法律制度体系，为保理业发展提供法律支撑
（二）完善监管体系，加大服务力度
（三）充分利用社会征信体系，优化信用环境
（四）加强行业自律，提高保理商运营能力
天津市高级人民法院关于审理保理合同纠纷案件若干问题的审判委员会纪要（一）
一、会议纪要的形成背景
二、保理法律关系的认定
三、保理合同的效力
四、案由的确定
五、管辖的确定
六、当事人的诉讼地位
七、法律适用问题
八、权利冲突的解决
九、登记公示和查询的效力
十、适用范围
十一、相关概念的解释
【法官学术交流】
论二审维持原判的标准——兼论对民事诉讼法第一百七十条第一款第一项的质疑
一、问题的提出：司法实践面对现行法律的困惑
二、检视司法：对司法实践中具体做法的实证研究与正当化分析
（一）现象的普遍性
（二）现象的合理性
（三）现象的正当化途径
三、回顾立法：对民事诉讼法第一百七十条第一款第一项的质疑
（一）逻辑矛盾：与三段论的推理形式存在矛盾
（二）理论疏漏：与民事判决既判力的客观范围存在矛盾
（三）制度缺陷：与民事二审案件的审理范围存在矛盾
四、应然标准：二审维持原判标准的重构
（一）完善既判力客观范围，立足裁判结果确定标准
（二）引入上诉不利益变更禁止原则，围绕上诉理由确定标准
（三）针对上诉审的功能，辅之以严重违法情形下的例外
（四）借鉴其他国家立法，完善我国相关规定
【商事审判案例分析】
“对赌协议”中股东承诺回购股份的法律规制——蓝泽桥、宜都天峡特种渔业有限公司、湖北天峡鲟业有限公司为与苏州周原九鼎投资中心（有限合伙）投资合同纠纷上诉案
一、当事人基本情况与案件来源
二、原审法院查明的事实及审理情况
三、当事人上诉与答辩意见
四、最高人民法院查明的事实与审判要旨
（一）关于案涉《投资协议书》和《补充协议》中回购条款的法律效力问题
（二）关于蓝泽桥与湖北天峡公司是否应当承担回购股份的民事责任问题
（三）关于九鼎投资中心主张权利的起始时间问题
（四）关于原审判决对九鼎投资中心所持有的宜都天峡公司股份份额的认定问题
（五）关于本案是否存在诉讼程序违法的问题
五、对本案的分析处理意见
（一）本案涉及的法律问题主要是“对赌协议”是否合法有效，亦是本案的特殊性所在
（二）在回购股份条款合法有效的前提下，蓝泽桥与湖北天峡公司是否应当承担回购股份的民事责任问题
（三）九鼎投资中心在本案中是否存在违约行为及是否影响本案中民事责任承担问题
（四）关于九鼎投资中心主张权利的时效问题
（五）关于原审法院对九鼎投资中心所持有的宜都天峡公司股份份额的认定问题
（六）关于本案是否存在诉讼程序违法问题
公司承包经营的法律关系解构 ——再审申请人王国富与被申请人华建良、陈建伟、张建东、张建勇及一审被告无锡市华银不锈钢集团有限公司承包合同纠纷案
一、当事人基本情况和案件来源
二、一审法院查明的事实及判决情况
（一）关于承包协议效力及诉讼主体资格问题
（二）关于华建良等四人是否存在逾期支付承包金行为以及应付承包金、违约金金额问题
（三）关于《承包协议书》是否符合双方约定或法定的解除条件
（四）关于王国富是否有权主张尚未到期的四期承包金合计 608万元
三、当事人上诉、答辩情况
四、二审法院查明的事实及判决情况
（一）华建良等四人是本案适格的被告
（二）王国富与华建良等四人之间的《承包协议书》合法有效
（三）《承包协议书》应于2012年11月25日解除，华建良等四人应当向王国富承担赔偿损失的违约责任
（四）华建良等四人所主张的代扣代缴个人所得税并未实际发生，其关于王国富应承担企业所得税的观点亦不能成立
五、申请再审事由和被申请人意见
六、最高人民法院再审审查处理意见
七、对案涉法律问题的分析
（一）承包协议的实质
（二）承包协议的终止
（三）承包经营合同对公司管理程序的影响问题
（四）关于本案是否遗漏华盈公司作为被告的问题
（五）关于《承包协议书》中固定承包金的约定是否有效的问题
【商事裁判文书选登】
上诉人郑振欣、漳州紫金建材有限公司与被上诉人龙岩恒发电业有限公司、原审被告刘晓萍公司高级管理人员损害公司利益赔偿纠纷案
（一）关于郑振欣是恒发电业公司总经理还是公司实际控制人或实际股东的问题
（二）关于郑振欣是否应与刘晓萍共同返还占有的公司财务账簿、证照、印章，以及郑振欣是否应返还占有的公司房产及汽车的问题
（三）关于郑振欣是否非法侵占恒发电业公司58882787·45元资金的问题
（四）关于2007年12月19日恒发电业公司与漳州紫金公司就福建紫金恒发公司30%股权签订的《12·19股权转让协议》是否有效，郑振欣和漳州紫金公司是否应返还该股权的问题
（五）关于郑振欣是否应向恒发电业公司赔偿项目业主变更的经济损失500万元的问题
（六）关于恒发电业公司律师费用50万元是否应由郑振欣、刘晓萍、漳州紫金公司负担的问题
（七）关于本案是否存在犯罪线索以及应否移送公安侦查的问题
上诉人梦幻侏罗纪探险时代（北京）投资管理有限责任公司与被上诉人大庆市三环钻井工程有限公司及原审被告大庆万年房地产开发有限公司、原审第三人大庆市大正建筑安装有限公司股权转让合同纠纷案
（一）关于原审判决是否违反法定程序问题
（二）关于北京侏罗纪公司将案涉股权转让给三环公司的相关事实认定问题
（三）关于北京侏罗纪公司是否应当向三环公司支付1.771亿元股权回购款的问题
封底

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商事审判指导 2014年第3辑 总第39辑

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