Name: 海峡两岸司法实务热点问题研究（2011）
Author: 马新岚
ISBN: 9787510905100

海峡两岸司法实务热点问题研究（2011）

马新岚

《海峡两岸司法实务热点问题研究(2011)(套装共2册)》选取了百余名两岸法界知名人士研讨会论文60余篇，本次研讨会的成果，不仅可以为两岸司法实务界、法学界深入探讨两岸法律问题提供重要参考，而且可以为进一步推进两岸各方面、各领...

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海峡两岸司法实务热点问题研究（2011）

马新岚

版权页
编委会名单
序一
序二
以法为媒　再续新篇
主题演讲
开创涉台审判与闽台司法交流合作新格局
把握司法改革契机　再造公平正义社会
一、前言
二、司法制度之观察
（一）司法权本质
（二）两岸司法制度的症结
（三）热闹的东亚司法改革活动
（四）两岸司法改革成果之检视与反思
三、建立多元专业法曹
（一）司法服务专业化
（二）增进理解与信赖的司法环境
（三）建立两岸交流与投资保障专业法庭
四、结论
大陆刑事审判制度改革若干问题之探讨——以《刑事诉讼法》再修改为视角
一、关于刑事第一审简易程序范围的扩大问题
二、关于刑事审判中的证据问题
（一）证人出庭作证问题
（二）非法证据排除问题
三、关于审判中的辩护问题
四、关于二审程序的改革问题
（一）二审程序的开庭问题
（二）上诉不加刑原则的改革问题
五、关于死刑复核程序问题
专题一　两岸投资保障热点法律问题研究
对完善台胞赴大陆环保投资权益保障机制的思考
一、问题的提出
二、台胞赴大陆环保投资及其对大陆建立“五型社会”的重要意义
（一）大陆目前环保投资领域存在的弊端及前景展望
（二）台胞赴陆环保投资立法保障现状及分析
（三）台胞环保投资对大陆建立“五型社会”的重要意义
三、进一步完善台胞赴大陆环保投资权益保障机制的思考
（一）进一步修订和完善大陆关于台胞投资权益保护的立法，在环保投资领域给予其更多的优惠措施
（二）拓宽投资渠道和投资主体，引入经济利益驱动机制和市场机制，鼓励台商赴大陆环保投资
（三）建立健全专门针对台胞投资者的环境投资管理制度，加强对资金使用情况的监督，提高环保资金的运行效率
（四）培育有利于台胞投资者的投资环境，健全有利于台胞投资的产业政策和技术政策
（五）从各省、直辖市的具体条件出发，出台台胞环保投资利好政策，加快地方投资试点，逐步提高台胞投资信心
结　语
台胞投资征收法律问题研究
一、台胞投资征收法律规范之梳理
（一）一般法中的涉台胞财产征收法律规范
（二）特别法中的涉台胞财产征收法律规范
二、台胞投资征收法律规范存在问题之分析
（一）公共利益界定不详
（二）补偿原则规定不明
（三）征收程序设立不密
（四）权利异议程序不畅
三、解决台胞投资征收问题的借鉴
（一）公共利益的借鉴
（二）补偿原则的借鉴
（三）征收程序的借鉴
（四）征收救济程序的借鉴
四、完善台胞投资征收制度的构想
（一）细化公共利益的范围
（二）确立公平补偿的原则
（三）完善征收程序和权利救济
（四）调适一般法与特别法的规定
台商在大陆隐名投资的理性应对——ECFA签订后加强台胞投资权益保护的展望
一、聚焦个案：一起台商隐名投资股权纠纷案审理的启示
二、理论探源：大陆关于隐名投资相关法律问题的法理解读
（一）隐名投资的相关法律概念厘清
（二）台商隐名投资所具有的法律特征
三、现实动因：台商在大陆大量选择隐名投资的原因剖析
（一）投资方向上：规避国内投资准入法规
（二）成本支出上：规避台湾的限制以及避免双重征税
（三）组织形式上：简化公司设立或变更手续
（四）经营策略上：营造台资企业的本土化
（五）主观动机上：对政策性因素的综合考量
四、风险探究：台商在大陆“隐名投资”的法律风险审视
（一）危机一：显名股东擅自转让股权，台商利益受损
（二）危机二：显名股东侵占隐名投资人股权，台商失去对公司的管理、控制
（三）危机三：显名股东承担隐名投资者出资不实的法律责任
五、理性应对：对台商“隐名投资”相关法律风险规避的理性应对
（一）一大机制——加大对台商的法律宣传力度
（二）两大保障
（三）三大制度
台商隐名投资纠纷的几个法律问题
一、台商隐名投资的基本情况
（一）隐名投资的类型
（二）台商隐名投资纠纷的类型
二、隐名出资案件审理中的问题及原因
（一）存在的问题
（二）原因分析
三、解决问题的对策和建议
（一）隐名投资合同是调整实际投资人和名义股东之间权利义务关系的重要依据
（二）调整行政审批权的范围，促进实际投资人和名义股东之间股东资格纠纷的解决
（三）区分不同情形，公平解决实际投资人、名义股东与第三人之间的纠纷
浅谈河南省对台商投资的保护
一、台商在河南省的投资现状
（一）规模情况
（二）环境优势
二、河南台商投资的政策和法律保护
三、河南省吸引台商投资的优越性
（一）丰富的自然资源
（二）深厚的历史文化
（三）良好的经济基础
四、台资企业在河南省发展面临的问题
（一）现行涉台法律法规相对滞后
（二）法律法规宣传教育的力度形式化
（三）台资企业规模很难扩大
（四）台商投资环境有待进一步改善
五、对于台商保护的改革与完善
（一）在立法上扩大和完善涉台法律法规
（二）充分认识河南的人口优势，扩大对台交流平台
（三）进一步加大宣传力度，营造良好氛围
（四）扩大交流，加强招商引资工作
（五）不断改善投资软环境建设，努力营造台商投资发展的良好氛围
（六）加大监督力度，开拓更宽阔的领域
促进陆资入台的法律机制初探——兼论WTO关于国际投资的规则
一、影响陆资入台的主要因素
（一）政治风险直接影响着大陆资金赴台投资的积极性
（二）台湾关于陆资入台的规定在现实层面制约着陆资入台的步伐
二、促进陆资入台的法律机制选择
三、WTO规则与促进陆资入台
（一）有利于推动陆资入台的WTO规则
（二）不利于陆资入台的WTO规则
结　语
配套立法缺位的消解与歧视性规范的有待消解——评台湾地区的“陆资入台”法律制度
一、从禁止投资到有限制开放：陆资入台法律制度的演进
（一）台湾“两岸人民关系条例”第69条、第73条时期（1992年～2002年）：禁止陆资投资
（二）台湾“取得设定或移转不动产物权许可办法”时期（2002年～2009年）：宣示性的开放
（三）台湾“大陆人民来台投资许可办法”时期（2009年以来）：有限制的开放
二、配套立法缺位的消解：陆资入台法律框架的构建
（一）陆资入台配套子法的缺位
（二）马英九执政后行政立法缺位的快速消解
三、歧视性规范的有待消解：陆资入台法律规范的缺失
（一）“侨外投资条例”的制定及其主要内容
（二）从“侨外投资条例”看陆资入台的特别限制
结　语
关于陆资赴台立法分析及建议
一、历史回望——陆资赴台的进程
（一）1980年～2000年，台湾有关部门不但严格禁止大陆资金进入台湾，而且明确规定两岸经贸往来只能经香港等第三地间接进行
（二）2000年～2008年，台湾方面酝酿调整陆资入台政策
（三）2008年台湾“政党轮替”后，陆资入台政策的制定实现了突破性进展
（四）原则开放陆资入台，签订两岸金融合作MOU
（五）正式放开陆资入台，双向经贸交流进入新时期
二、现世鸟瞰——陆资赴台相关规则概述
（一）大陆颁布的有关陆资赴台规则
（二）台湾有关陆资赴台规则
（三）大陆与台湾地区达成的有关协议
（四）有关陆资赴台的国际条约
三、现实剖析——陆资赴台有关规范之不足
（一）对大陆和台湾地区都有约束力的投资规则之不足
（二）大陆现有的陆资赴台规范之不足
（三）投资争端处理机制之不足
四、未来导向——对大陆方面有关陆资赴台的政策建议
（一）扩大投资主体
（二）完善投资法律服务制度
（三）完善对台投资保险制度
海峡两岸投资争议解决机制之构建与完善
一、两岸双向投资之历史与现状
二、海峡两岸投资纠纷之性质与类型
（一）两岸互涉投资纠纷的性质
（二）两岸互涉投资争议的类型
三、两岸现行立法关于投资争议解决机制之规定
（一）两岸现行立法关于投资争议解决机制的相关规定
（二）两岸现行规定的主要特点
四、海峡两岸投资争议解决机制的构建与完善
（一）国际投资争议解决的主要机制
（二）海峡两岸投资争议解决机制的构建与完善
海峡西岸经济区纠纷解决中心建设的法律分析
一、海峡两岸经贸纠纷概述
（一）前冲突阶段（the grievance or pre-conflict）
（二）冲突阶段（the conflict stage）
（三）纠纷处理阶段（the disputes stage）
二、纠纷解决中的区位能及其效应分析
（一）纠纷解决中的区位能原理探微
（二）纠纷解决中的区位解纷效应分析
三、海西经贸纠纷中的厦门解纷区位优势展开
（一）机制匹配的区位能
（二）人才保障区位能
（三）法律供给区位能
四、海西经济区解纷中心的自我增强与运作模式
浅析涉台投资纠纷的多元化解决机制
一、涉台投资纠纷概述
二、构建涉台投资纠纷多元化解决机制的原因
三、既有的涉台投资纠纷解决机制分析
（一）涉台投资纠纷解决机制概述
（二）既有涉台投资纠纷解决机制的缺陷
四、建立与完善涉台投资纠纷的多元化解决机制
（一）大力推广替代性解决机制，充分利用民间资源化解纠纷
（二）改革与完善法院审判机制，建立法院多元化纠纷解决机制
（三）大力促进两岸双向性司法互助
（四）加强协调与衔接，完善多元化纠纷解决机制
ECFA时代两岸投资税收协调的现状、问题及其完善
一、ECFA时代两岸有关税收协调的现状
（一）两岸税收协调滞后于两岸经贸合作发展
（二）祖国大陆关于两岸税收协调方面的规定
（三）台湾有关两岸税收协调方面的规定
（四）两岸签署ECFA涉税主要内容及其定位
二、两岸税收协调存在的主要问题
（一）两岸税收协调机制存在的主要问题
（二）两岸税收协调需要解决的税制差异问题
三、完善两岸投资税收协调的几点建议
（一）双边措施
（二）单边措施
（三）共同防范避税和避免双重征税
海峡两岸劳资争议处理机制之比较与互鉴——以建立劳资合作理念为视角
一、引言
二、现状考察：两岸劳资争议处理机制的概况
（一）台湾劳资争议处理制度的模式
（二）大陆劳资争议处理机制的模式
三、比较借鉴：两岸劳资争议处理机制的合理定位
（一）审视：两岸劳资争议处理制度之辨析
（二）定位：建立劳资合作理念
四、具体设想：大陆劳资争议处理机制内涵与体系之重构
（一）确立“或裁或审”模式
（二）建立企业外的劳资争议调解机构，增强调解效力
（三）设置由专职法官组成的劳动法庭
（四）劳资争议处理制度中确立“有利原则”
结　语
海峡两岸公司诉讼若干法律适用问题探讨——以消解特殊区际法律适用冲突为视角
一、关于两岸公司设立变更中的法律适用问题
二、关于涉台公司诉讼如何确定应当适用的法律问题
三、关于两岸公司运作过程中的法律适用问题
四、关于两岸公司终止时的法律适用问题
（一）关于两岸公司解散的法律适用问题
（二）关于两岸公司特别清算的法律适用问题
涉台商事纠纷多元化解决机制之探析——以台商投资纠纷为视角
一、引言
二、台商投资纠纷的类别
三、台商投资纠纷解决机制之现状
四、建立和完善台商投资纠纷多元化解决机制之构想
（一）诉讼纠纷解决方式与非诉讼纠纷解决方式的衔接机制
（二）诉讼纠纷解决方式与部门、组织、个人协调沟通方法的联合机制
（三）调解纠纷解决方式与行业、专业手段的兼备机制
（四）仲裁纠纷解决方式与行政调处方式的结合机制
结　语
两岸投资纠纷解决机制的整合与改造
一、解决投资纠纷的首选方式——调解
（一）重视民间调解，将矛盾消除在萌芽状态
（二）重视行政调解，宣传保护台商投资的政策
（三）重视法院调解，切实保障投资各方利益
二、解决投资纠纷的最佳方式——仲裁
（一）积极推进“互纳仲裁员”制度
（二）创造条件推动“联合仲裁”制度
（三）有条件地谋求“友好仲裁”制度
三、解决投资纠纷的重要渠道——诉讼
（一）推进涉台民商事案件审判方式改革
（二）两岸司法协助有待突破
两岸投资纠纷的ADR解决模式探索
一、挑战与瓶颈：传统纠纷解决模式的不足与缺陷
（一）两岸投资关系的现状与发展
（二）两岸投资纠纷的特点与传统解决模式
（三）传统纠纷解决模式的弊端
二、探索与回应：司法ADR模式的适用性论证
（一）司法ADR特性分析
（二）司法ADR的适用性证成
三、建构与超越：两岸投资纠纷的ADR解决模式
（一）建构原则
（二）制度保障
（三）组织架构
（四）配套措施
结　语
专题二　两岸知识产权（智慧财产权）审判热点问题研究
海峡两岸电影著作权归属制度之比较
一、引言
二、电影的作者
（一）我国大陆著作权法上的电影作者
（二）台湾地区著作权法上的电影作者
（三）两岸关于电影著作权立法之比较
三、电影著作权的归属
（一）我国大陆电影著作权的归属规则
（二）台湾地区电影著作权的归属规则
（三）两岸电影著作权归属规则之比较
四、两岸电影著作权归属制度的优点与缺失
（一）我国大陆电影著作权归属制度的优点与缺失
（二）台湾地区电影著作权归属制度的优点与缺失
五、两岸电影著作权归属制度的相互借鉴与改进
（一）我国大陆电影著作权归属制度的改进
（二）台湾地区电影著作权归属制度的改进
六、结论
两岸商标域名司法保护之比较——以UDRP裁决之司法效力为中心
一、引言
二、UDRP裁决司法效力之法理解析
（一）UDRP裁决之司法效力模式分析
（二）UDRP裁决应采取之效力模式
三、我国大陆对于UDRP裁决之司法见解
（一）相关案件受理及裁判情形
（二）相关司法见解评析
四、台湾对于UDRP裁决之司法见解
（一）相关案件受理及裁判情形
（二）相关司法见解评析
五、结论
台湾地区商标侵权中的商标使用
一、问题的提出
二、台湾商标侵权中的商标使用
（一）商标使用的定义
（二）商标侵权是否以商标使用为构成要件
（三）商标使用在一般商标侵权中的地位
三、对大陆的启示
（一）对商标使用定义的完善
（二）重新构建商标侵权判定体系
关于大陆专利侵权诉讼与专利确权程序有效衔接的思考——台湾“智慧财产案件审理法”相关规定的比较与启示
一、问题反思：当前大陆专利民事侵权诉讼的现实困境
二、比较分析：台湾“智慧财产案件审理法”新制分析
（一）“智财审理法”施行前台湾关于专利侵权诉讼与确权程序的衔接规则
（二）“智财审理法”关于专利侵权诉讼与确权程序衔接规则的重大变革
（三）“智财审理法”关于专利侵权诉讼与确权程序的衔接新制的简要评析——制度借鉴之必要性分析
三、探索启示：大陆专利侵权诉讼与专利确权程序衔接规则的完善建议
（一）制度借鉴之可行性分析
（二）适当调整：制度之具体借鉴
（三）机制之健全：为专利司法审判提供良好保障
（四）解决问题之远期目标：建立专门的知识产权上诉法院
结　语
海峡两岸知识产权冲突的法律适用问题研究——以厦门法院涉台知识产权审判实践为契入点
一、实践困惑——涉台知识产权审判实践中遇到的问题
（一）著作权纠纷方面
（二）商标权纠纷方面
（三）专利权纠纷方面
二、根源探究——产生两岸知识产权冲突法律适用问题的原因分析
（一）政治方面：政治依旧分治，但局势由冲突转向缓和
（二）经济方面：经贸交流不断扩大，知识产权冲突由可能变为现实
（三）法律方面：立法进展缓慢，冲突的司法解决陷入两难
三、司法应对——两岸知识产权冲突的司法裁量问题
（一）涉台知识产权案件审判的基本原则
（二）涉台相关条约的法律适用
四、立法设想——两岸知识产权冲突法律适用的立法规范
（一）必要性和可行性
（二）具体构想
结　语
海峡两岸商标法律冲突及其协调机制探索
一、“皇封参”商标案始末
二、两岸商标法律冲突产生的原因
（一）两岸知识产权法律制度不同
（二）两岸都是WTO成员，必须相互给予居民待遇
（三）海峡两岸在一定程度上相互承认对方法域知识产权的域外效力
三、两岸现行商标法律制度之比较
（一）商标注册制度的比较
（二）商标争议解决制度的比较
（三）注册商标的范围的比较
（四）商标侵权的法律救济制度的比较
四、两岸商标合作机制的探索
著作权集体管理制度的完善——以台湾地区著作权集体管理制度为借鉴
一、著作权集体管理制度的成因
二、两岸著作权集体管理制度的借鉴
（一）著作权集体管理组织的概念
（二）设立条件
（三）组织机构
（四）解散事由
（五）管理范围
（六）收费与分配
（七）监督与管理
（八）维权方式
三、两岸著作权集体管理制度的相互借鉴与融合
（一）坚持以分类设立为设立集体管理组织的基本原则
（二）大陆可借鉴台湾的使用报酬审议制度
（三）引入平行授权制度
（四）引入市场竞争机制
结　语
在相互对比中携手共进——两岸商号权法律制度的比较与展望
引　言
一、比较分析——两岸商号权法律制度的现状
（一）关于商号权的保护对象
（二）关于商号权的保护条件
（三）关于商号权的救济方式
二、缺陷分析——两岸商号权法律制度的不足
（一）商号权的立法层次较低
（二）商号权的管理模式存在缺陷
（三）权利救济机制不够健全
三、携手共进——两岸商号权法律制度的完善
（一）商号权立法模式的完善
（二）商号权管理模式的改善
（三）商号权救济机制的健全
结　语
海峡两岸专利制度比较研究——以专利申请权为视角
一、专利申请权之概念辨析
（一）关于专利申请权内涵的学说之争
（二）本文对专利申请权概念内涵的认定
（三）专利申请权与相关概念
二、专利申请权之法律属性
（一）专利申请权的主体
（二）专利申请权的客体
（三）专利申请权的对象
（四）专利申请权的内容
三、专利申请权之价值意义及未来立法之完善
两岸农产品知识产权所涉部分法律问题及因应对策
一、农产品专利法律问题
（一）两岸专利法律规定比较
（二）两岸专利保护现状
二、地理标记的法律问题
（一）地理标记法律问题
（二）大陆地理标志保护特点
三、两岸农产品知识产权法律问题的因应对策
新媒介环境下海峡两岸数字版权保护比较研究
一、两岸数字版权保护的法制环境比较
二、两岸数字版权保护的组织机构比较
三、两岸数字版权保护的执法现状比较
台湾知识产权审判制度对大陆的借鉴
一、台湾知识产权审判制度的特色
（一）专门法院“三审合一”的审判组织体制
（二）富有特色的知识产权审判工作机制
二、台湾知识产权审判制度对大陆的借鉴
（一）关于审判体制的健全
（二）关于审判制度的完善
结　语
海峡两岸知识产权“三审合一”审判机制探析——以平行程序和技术问题为切入点
一、大陆知识产权审判制度改革
（一）大陆知识产权诉讼制度存在的问题
（二）大陆知识产权诉讼改革试点
（三）“三审合一”机制之不足
二、台湾知识产权诉讼新制之得失
（一）台湾知识产权诉讼制度检视
（二）台湾知识产权新制之弊评析
三、大陆知识产权“三审合一”制度之完善
（一）知识产权迅捷化审理之改革重点
（二）知识产权专业化审理之改革要点
结　语
海峡两岸知识产权审判体制改革的比较研究
一、现行知识产权审判体制存在的问题
二、知识产权审判“三审合一”模式的主要实践
三、台湾成立智慧财产法院的运作状况
四、台湾智慧财产法院审理模式与我国大陆“三审合一”模式比较分析
（一）案件管辖上集中程度的不同
（二）技术问题认定制度上的不同
（三）对权利有效性判断职权的不同
结　语
封底

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海峡两岸司法实务热点问题研究（2011）

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