Name: 商事审判指导 2011年第3辑 总第27辑
Author: 最高人民法院民事审判第二庭
ISBN: 9787510904127

商事审判指导 2011年第3辑总第27辑

最高人民法院民事审判第二庭

《中国审判指导丛书:商事审判指导(2011年第3辑)(第27辑)》由最高人民法院民事审判第二庭编。主要栏目包括商事审判动态、商事司法解释与司法政策、金融审判专题、全国法院审理企业破产案件工作座谈会专栏、商事审判专论、各省商事审判...

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商事审判指导 2011年第3辑总第27辑

最高人民法院民事审判第二庭

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《商事审判指导》编辑委员会
【商事审判精神与动态】
认真实施企业破产法　为推动经济社会科学发展　建立公平有序的市场经济秩序提供有力的司法保障——在全国法院审理企业破产案件工作座谈会上的讲话
一、近年来审理企业破产案件的总体情况与基本经验
二、今后一个时期的工作任务
(一)要深刻认识《企业破产法》的重要作用，依法做好破产案件的受理审理工作
(二)要恰当运用企业重整或和解制度，妥善化解企业因一时经营困难而引发的矛盾纠纷
(三)要建立健全各种配套机制，积极营造实施《企业破产法》的制度环境
(四)要加强审判监督指导，着力打造高素质专业化法官队伍
三、当前审理企业破产案件需要注意的问题
(一)关于充分发挥破产管理人作用问题
(二)关于无产可破案件的审理问题
(三)关于破产程序与执行程序的衔接问题
(四)关于关联企业的破产问题
(五)关于破产衍生诉讼案件的审理问题
(六)关于企业重整的有关问题
(七)关于金融机构破产的特殊问题
(八)关于破产程序法律文书的规范问题
(九)关于破产案件的绩效考评问题
在全国法院审理企业破产案件工作座谈会上的总结讲话(摘录)
一、关于会议的基本情况
二、对各地人民法院提出的一些问题的意见
(一)当前企业破产案件受理难的主要原因
(二)破产案件审判工作机制的健全问题
(三)破产衍生诉讼中的问题
(四)破产管理人作用发挥中的问题
(五)《企业破产法》适用中的问题
(六)企业破产案件绩效考评中的问题
【商事司法解释与司法政策】
最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)
最高人民法院关于正确适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)充分发挥人民法院审理企业破产案件司法职能作用的通知
一、人民法院应认真履行职责，依法受理企业破产案件
二、人民法院应加强审理破产案件法官专业化队伍建设
三、人民法院应建立合理的企业破产案件专门绩效考评机制
最高人民法院民二庭负责人就《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(一)》答记者问
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(一)》的理解与适用
一、《破产法司法解释(一)》出台的背景和目的
二、债务人破产原因的认定和适用问题
三、破产原因中不能清偿到期债务要件的认定和适用
四、破产原因中资产不足以清偿全部债务要件的认定和适用
五、破产原因中明显缺乏清偿能力要件的认定和适用
六、企业法人解散时破产程序的启动及破产原因的认定
七、债权人申请债务人破产时的举证责任分配
八、出具书面凭证和及时审查问题
九、破产案件诉讼费用的收取问题
十、对未依法裁定是否受理的审判监督程序
【全国法院审理企业破产案件工作座谈会专栏】
转变观念　依法受理破产案件　精心审理　确保案件平稳处理
一、认真贯彻落实《企业破产法》规定精神，完善管理机制，扎实推动上海破产审判工作的发展
二、强调依法受理破产案件，保障地方经济转型发展，充分发挥破产审判应有的功能
三、认真审理最高人民法院交办的重大破产案件，积极完成交办的调研任务，为全国破产案件审判工作贡献应有的力量
四、领导重视破产案件审判工作，带头务实调研，高院切实担负起指导实践解决问题的责任
五、注意总结破产审判中发现的问题，积极提出多种形式的司法建议，延伸破产审判功能，促进社会管理
依法推进企业破产工作　规范市场主体退出机制
一、总体情况
二、积极开展破产审判调研
三、全力加强对下指导
四、努力促成企业重整
关于2007年至2011年山东法院破产案件审理情况的调查报告
一、《企业破产法》实施以来全省企业破产案件的基本特点
(一)强化破产审判职能作用，依法审理大量企业破产案件
(二)受理案件数量基本平稳与立法预期存在较大差距
(三)破产案件主体逐步呈现多元化，但国有企业、集体企业破产数量仍占有较高的比例
(四)债权人申请债务人破产的案件比例正逐步上升
(五)银行债权在破产债权中所占的比例逐步下降，普通债权呈现增长势头
二、审理企业破产案件的主要经验做法
(一)做好破产受理与破产宣告的衔接工作
(二)规范破产案件审理操作规程，加强审判流程管理
(三)优先推动企业重整与和解，实现效益最大化
(四)建立“破产对话制度”，妥善安置职工，优先保护职工权益
(五)优化破产财产处置方式，灵活变现破产财产
(六)创新管理人报酬机制、协调管理人与政府工作组的职能分工
(七)大胆实施合并清算，解决关联、合并企业破产难题
(八)统一调度省管困难企业破产工作，形成支持产业政策调整的合力
三、破产案件审理过程中面临的困境
(一)大量符合破产条件的企业难以进入破产程序
(二)法院内部审判部门与技术部门的职能分工没有明确标准
(三)债权人申请破产审理难度较大
(四)破产派生诉讼审理周期长，影响破产案件效率
四、破产案件审理过程中的若干法律适用难题
(一)国有划拨土地上的建筑物如何变现的问题
(二)对破产企业签订的未履行的租赁合同的处理问题
(三)职工权益计算标准、安置标准不明确的问题
(四)破产撤销权纠纷中如何确定当事人的问题
(五)破产案件审理中的税收处理问题
关于杭州地区重整案件审理经验的总结
一、依法妥当指定有政府部门人员参加的清算组为管理人
二、开创关联企业实体合并重整之先例
三、探索无战略投资者情况下债转股的重整模式
四、通过裁定直接处理出资人不执行重整计划的问题
五、健全沟通机制、类型化处理——应对小额债权人人数众多的经验
六、上级法院的业务指导是重整案件审理的法宝
能动司法促清算　主动维稳护大局——闽发证券有限责任公司破产案件的探索和实践
一、充分发挥司法能动性，探索审判工作新机制
(一)以资产清查为主线，穷尽手段查找隐蔽资产
(二)创新审判管理机制，有力保障清算工作
(三)实行清算事项管理制，有序开展清算工作
(四)创新工作方法，指导管理人推行档案数字化工作
(五)明确审判职责定位，督导清算到位不越位
二、创新能动司法形式，积极为清算工作提供支持
三、注重实质公正，妥善审理破产衍生诉讼案件
四、充分保障债权人的知情权和监督权，坚持为民司法，主动维稳
(一)探索主动维稳的工作模式
(二)充分保障和发挥债权人的民主权利，使债权人对清算工作的关注与监督成为清算工作的动力
【金融审判专题】
银行卡纠纷中的民刑交叉问题研究
一、分别立案、分别审理原则的确立及简单驳回起诉问题的解决
二、先刑后民提法的源起与合法性评析
三、刑事诉讼过程中取得的证据能否采信问题
四、刑事上构成犯罪，民事上合同的效力认定问题
(一)盗刷构成犯罪的情形下，合同效力的认定问题
(二)持卡人恶意透支情节严重构成犯罪的，民事合同的效力认定问题
五、关于刑事、民事责任的聚合问题
融资租赁业的发展现状、法律困境及对策——以上海金融法治环境建设为视角
一、融资租赁在我国的发展现状
(一)行业规模和业务量不断增加
(二)市场影响和认同度显著提升
(三)市场需求巨大和发展前景良好
(四)法制建设和法律保障不断健全
二、遇到的困境
(一)纠纷现状
(二)法律难点
三、对策和建议
(一)融资租赁应确定为一种独立的交易方式，表现形式为债权合同，内容具有一定的物权性质
(二)尽快建立租赁物登记公示制度，保障出租人对租赁物的所有权
(三)确立便捷、有效的租赁物取回程序，在承租人严重违约时使出租人的利益得到及时救济
(四)赋予承租人第一位的直接索赔权，使承租人对于租赁物的质量、数量等问题具有直接的救济权利
(五)在融资租赁合同的解除上，应确立更为严格的条件
(六)出租人在合同解除后通过回收租赁物等取得的利益，不应超出合同正常履行下所约定的期待利益，即合同约定的租金总额
论票据纠纷中权利外观原则的具体适用
引言
一、论述的界限
二、权利外观原则的概述
(一)定义及构成要件
(二)票据法上的权利外观原则
三、权利外观原则在票据法上的适用边界
(一)票据非正常流转的情况下应适用权利外观原则
(二)权利外观原则和票据要式性的区别
(三)权利外观原则和票据无因性的区别
四、权利外观原则的具体适用
(一)适用要件
(二)具体类型
五、权利外观原则对票据纠纷中举证责任的影响
(一)关于权利外观存在的举证责任
(二)关于票据债务人是否具有可归责性的举证责任
(三)关于票据债权人善意取得票据的举证问题
结语
【商事审判专论】
商事审判中适用外观主义原则之范围的探讨——与《公司法司法解释(三)》相关条文对照
一、外观主义原则的基本概念
二、外观主义原则不适用于内部关系
三、外观主义原则不适用于非善意第三人
四、外观主义原则不适用于被冒名的名义权利人
五、问题:外观主义原则是否适用于非交易第三人
结语
关于《民事诉讼法》二审程序修改完善的建议
一、关于上诉状的内容及提起上诉的法院
(一)关于上诉状的内容
(二)关于上诉状应通过哪一级法院提出
二、关于当事人在二审程序中是否可以变更、增加诉讼请求或者提起反诉
三、关于二审审理的范围
四、关于二审新证据
五、关于二审的审理方式
六、关于二审程序中应否设立附带上诉制度
七、关于不服一审判决提起上诉案件的处理方式(主要是关于《民事诉讼法》第一百五十三条的完善)
八、关于不服一审裁定提起上诉的处理方式
九、关于上诉案件的调解
十、关于二审期间当事人是否可以撤回上诉和起诉
十一、关于二审的审限
从经济审判到商事审判
一、审判史的回顾——从经济审判、民商审判到商事审判
(一)商品经济的恢复发展与人民法院经济审判工作的创生
(二)市场经济体制的建立和人民法院经济审判工作的蓬勃发展
(三)大民事格局的建立与民商审判的定位
(四)商事审判正式走上人民法院审判工作的历史舞台
二、制度变迁及其基础
(一)案件类型之变
(二)裁判理念之变
三、商事审判之发展趋势
(一)商事审判的特征进一步明晰
(二)商事审判与民事审判之分离
责任保险中保险人和解参与权问题探讨
一、问题的提出
二、保险人和解参与权的理论基础
三、保险人和解参与权比较研究
四、建议和构想
当前民商事法学研究中的热点与难点问题——21世纪中国民商法学前十年回顾与后十年展望[1]
一、21世纪第一个十年我国民商法学研究取得的成就
二、21世纪第一个十年我国民商法学研究存在的不足
三、21世纪第二个十年我国民商法学研究将实现“四个转变”
(一)从前十年面向立法向未来十年面向司法的转变
(二)从前十年学说依附于立法向未来十年学说指导立法转变
(三)从前十年论断型研究减少向未来十年说理型研究增加转变
(四)从前十年中国本土研究背景向未来十年东亚一体化甚至国际化研究背景转变
四、第二个十年我国民商事法学研究发展纲要
(一)民法体系化——法教义学的形成与完善
(二)民商法学研究方法的多元化
(三)民商事法律体系的完善与民法典的编纂
(四)“民商合一”模式下的民法与商法交叉研究
(五)民商事实体法和程序法的进一步结合
(六)民商法研究的现代化
五、21世纪第二个十年我国民商法学研究力求解决的重大理论问题
(一)民事法学领域
(二)商事法学领域
(三)知识产权法学领域
(四)劳动与社会保障法学领域
(五)民事诉讼法学领域
【各省商事审判】
关于广东省人民法院商事审判工作争当全国法院排头兵情况的报告
一、紧密围绕全省经济建设发展中心工作，争当商事审判服务大局排头兵
二、加强审判指导，争当商事审判质量排头兵
三、加强审判管理，争当商事审判效率排头兵
四、多元化解矛盾纠纷，争当商事审判调解工作排头兵
五、围绕审判工作热点，争当商事审判调研工作排头兵
六、加强与兄弟法院及相关部门和单位的联系和沟通，充分发挥司法延伸职能作用
股权转让纠纷疑难问题分析及应对
一、陕西省法院审理股权转让纠纷案件的基本情况
(一)案件审理的数量
(二)以公司法培训研讨为契机，着力提升股权转让纠纷案件的审理能力
(三)股权转让纠纷的特点
(四)存在的共性问题
二、股权转让疑难问题及处理
(一)公司章程限制股权转让的效力问题
(二)股东优先购买权问题
(三)公司瑕疵决议被判决无效、撤销或不存在后对股权转让的影响问题
(四)隐名出资情形下的股权转让问题
(五)股权转让涉及的股利分配问题
三、审理股权转让纠纷案件的规范意见
(一)正确把握好处理股权转让纠纷与坚持商法理念、利益平衡的关系
(二)妥善处理股权转让纠纷的意见
【法官学术交流】
“保险法司法解释(二)”论证会综述
一、关于保险利益原则
二、关于保险合同的成立与生效
三、关于保险合同的任意解除权
四、关于投保人如实告知义务
五、关于保险人的明确说明义务
六、关于无效格式条款的界定
七、关于保险合同内容的认定
八、关于保险理赔的相关问题
九、关于近因原则
十、关于不利解释原则
【商事审判案例分析】
金融机构以协议形式与债务人达成具有减免债务性质的约定具有合同法律效力，属于建立新的法律关系，当事人应当遵守——中国长城资产管理公司郑州办事处与开封宏达拨叉(集团)有限公司借款担保合同纠纷案
一、当事人基本情况与案件来源
二、河南省高级人民法院一审查明的案件事实与审判要旨
三、当事人上诉与答辩意见
四、最高人民法院二审查明的事实与审判要旨
五、对本案事实与法律适用的分析处理意见
有限责任公司股东约定不按实际出资比例持有股权的效力——深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司、开封市豫信企业管理咨询有限公司、珠海科美教育投资有限公司股权确认纠纷案
一、当事人基本情况及案件来源
二、一、二审法院审理情况
三、申请再审及答辩情况
四、最高人民法院查明的事实
五、最高人民法院审理意见
六、对本案所涉法律问题的分析处理意见
(一)应以《10·26协议》还是《9·18协议》确定本案当事人的权利义务
(二)关于《10·26协议》约定不按实际出资比例持有股权的效力
【商事裁判文书选登】
上诉人西安长江置业投资有限公司、张东宁与被上诉人石嘴山银行股份有限公司、原审被告陕西海鸿有色金属有限公司、陕西海鸿能源化工开发有限公司、陕西海鸿投资集团有限公司、陕西鸿信科技发展有限公司、朱平安、姚幼莉、李学永借款合同纠纷案——中华人民共和国最高人民法院民事判决书(2010)民二终字第80号

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商事审判指导 2011年第3辑 总第27辑

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商事审判指导 2011年第3辑 总第27辑

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