Name: 法院改革与民商事审判问题研究（下）——全国法院第29届学术讨论会获奖论文集
Author: 胡云腾
ISBN: 9787510921087

法院改革与民商事审判问题研究（下）——全国法院第29届学术讨论会获奖论文集

胡云腾

本书选编的获奖论文涉及法院机构改革、法院队伍建设、审判管理、诉讼制度改革、物权、债权、知识产权、亲属继承、劳动合同、商主体、涉外民事法律等内容。...

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法院改革与民商事审判问题研究（下）——全国法院第29届学术讨论会获奖论文集

胡云腾

第二编　民商事审判
一、民法总则篇
民法总则的溯及力问题探析——以法的可预见性为视角
一、问题的提出
二、民事法律溯及力的理论分析
三、民法总则溯及既往的典型类型
结　语
诉讼时效制度的平滑变迁——《民法总则》新规定的衔接适用探析
一、平滑导入：后立法时代的制度变迁问题
二、规则衔接：诉讼时效法律规定冲突的解决
三、效力衔接：《民法总则》诉讼时效新规定的溯及力
四、体系衔接：民法诉讼时效制度的外部边界
结　语
商事交易习惯司法适用困境透析与完善进路——以315份生效判决书为分析样本
一、实证考察：交易习惯司法适用现状分析
二、症结解构：交易习惯司法适用困境的成因透视
三、理念调适：交易习惯在商事审判中的应然处遇
四、破解之道：交易习惯司法适用的完善进路
结　语
村民委员会民事责任承担研究——以“履行职能需要”为视角
一、“履行职能需要”界定的现实困境
二、“履行职能需要”界定难的原因探析
三、村民委员会民事责任承担的完善路径
结　语
以“合法利益”为基础的新兴权利司法保护模式之构建
一、问题的提出：权利法定主义背景下新兴权利司法保护之悖论
二、新兴权利司法保护的新视角：合法利益保护的引入
三、新兴权利保护的利益主体相关性检测
四、新兴权利保护的利益非类型化检测
五、新兴权利保护的利益正当性与保护必要性检测
结　语
建筑施工中项目部不规范运营所致民事责任研究——以122件实际施工人借款和买卖纠纷为样本
引　言
一、现状考察：审理涉实际施工人买卖及融资纠纷的实践乱象
二、追根索源：项目部形式与实质的分离造成裁判困惑
三、出路探索：构建施工企业出借资质所致民事责任承担的裁判规则
四步裁判法：项目经理借款责任的认定——以143份裁判文书为样本的考察
引　言
一、实践乱象：项目经理借款案件上诉、再审率高
二、症结的剖析：项目经理借款责任认定之困境归因
三、策略的修正：项目经理借款责任认定之评析取舍
四、路径的展开：项目经理借款责任认定之审理思路
结　语
“错”要怎么说出“口”？——“赔礼道歉”的司法回应及“语法”表达
引　言
一、司法运行之具象：赔礼道歉民事责任裁判现状评析
二、司法困境之考量：道德入法掣肘、规则粗糙宽泛与裁判惯性使然的共同作用
三、司法实效之先决：制度修缮理念与参数解码应注重三个“甄别”
二、物权篇
不动产让与担保适用问题研究——基于对178份民事裁判文书样本的考察
一、案例管窥：不动产让与担保认定相左于无效与有效之间
二、解读与审视：不动产让与担保的法律构成
三、盖棺定论否——对《关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第24条的检讨与质疑
四、制度思考：消极复制抑或积极探索
商品房抵押权预告登记的法律效力与司法救济
一、现实困惑：对抵押权预告登记法律效力的不同理解
二、理性分析：抵押权预告登记的性质及其法律效力
三、基本原则：抵押权预告登记裁判应遵循的合法与公平
四、实务探寻：抵押权预告登记各阶段的法律适用与司法救济
结　语
最高额抵押债权确定规则之反思与优化——以查封、扣押抵押财产为视角
引　言
一、两极悖反：最高额抵押债权确定的裁判乱象
二、证成错置：最高额抵押债权确定的论证缺陷
三、冲突裁断：最高额抵押债权确定时点的实体选择
四、体系归入：最高额抵押债权确定的制度嬗变
结　语
不动产抵押权优先受偿范围的认定——以登记簿无法记载担保范围引发的裁判争议为出发点
问题的提出
一、审判阶段的司法歧见：以意思自治为视角的审视
二、执行分配阶段的司法歧见：以交易安全为侧重的审视
三、“审判阶段否定说—执行分配阶段肯定说”的弊病：“审执分离”
四、意思自治与交易安全、审判与执行的平衡：登记对抗
结　语
司法介入“外嫁女”土地权益纠纷：困境与出路
一、问题的提出
二、法院两难处境的原因分析
三、两难处境的出路与法院的角色定位
少数民族文化遗址产权主体界定问题研究——以龙脊梯田为例
引　言
一、文化遗址开发中的权益纠纷现状分析
二、少数民族文化遗址保护与开发中纠纷的成因分析
三、少数民族文化遗址产权主体构想
结　语
三、债权篇
（一）合同之债
论商事交易结构中合同集群的“穿透性审查”路径——以意思表示的体系化识别为视角
一、实例检视：商事交易结构的实践样态及构建动因
二、困境解构：商事交易结构法律关系的审查困境及成因分析
三、定势破除：商事交易结构中合同、合同文本及意思表示关系之再厘清
四、路径突围：商事交易结构中合同集群的“穿透性审查”
结　语
民法典编纂视野下违约方合同解除制度的法律规范——基于现行法的理性反思和若干典型案例的微观考察
一、实证考察：违约方解除合同案件审理情况分析
二、重新审视：赋予违约方合同解除权的必要性探究
三、进路探寻：民法典合同编违约解除制度初步构想
结　语
情势变更原则适用的合理性分析——基于重新协商义务为方向
引　言
一、情势变更原则司法适用的乱象
二、重新协商义务的理论：基于我国职权主义调整模式的比较
三、重新协商义务的法律性质
四、重新协商义务的构建
结　语
揭去“隐身衣”：事实合同在民事审判中的开示——一个民法解释论的视角
引　言
一、制度正当性：对事实合同的理论和实践检视
二、开示路径：事实合同解释的基本进路
三、价值追求：事实合同解释的一般原则
四、利益平衡：事实合同解释的具体规则
结　语
契约自由何以确立：“私法合同”行政义务的限定——以网络服务平台审查监管责任为视角
一、历史探源：网络服务平台承担行政监管义务的动因及演进
二、实践异化：中国网络服务平台不断被强化的行政义务
三、实然困境：互联网服务合同对契约自由的侵蚀
四、理论思辨：网络服务平台承担行政义务的法理逻辑和路径选择
五、发展回应：互联网服务合同的规范设计
结　语
论合同解除异议之诉的司法适用——以《合同法解释（二）》第24条的重构为视角
一、问题的提出
二、解除异议的内容辨析
三、再论《合同法解释（二）》第24条
四、解除异议的司法适用
结　语
“同途但应疏归”：关联合同理论下撤销购房合同之制度检视和规范改造——以《商品房买卖合同若干解释》第23条第二句为研究对象
一、隐形限制：明析撤销购房合同之权利主体
二、实质差异：辨识撤销购房合同之构成要件
三、合理突围：省察撤销购房合同之法律后果
购物网站标价错误法律效力问题之解析——以我国大陆、我国台湾地区及德国司法实践为视角
一、我国大陆、我国台湾地区及德国司法实践中购物网站标价错误案件概况
二、要约或要约邀请之争——产品待售网页的性质
三、合同成立的特别规制——格式条款与自动回复函的效力
四、合同成立的救济途径——可否撤销合同或错误意思表示
五、综合分析与建议
民间借贷纠纷中夫妻一方以个人名义负债的性质认定与清偿规则——以200份涉及夫妻共同债务认定的民间借贷纠纷判决为分析样本
引　言
一、实证式的考察：民间借贷纠纷中夫妻一方以个人名义负债的裁判差异
二、解释论的运用：民间借贷纠纷中夫妻一方以个人名义负债认定为夫妻共同债务的构成要件
三、改进的呼声：民间借贷纠纷中夫妻一方以个人名义负债的性质认定与清偿规则完善建议
结　语
《民间借贷规定（法释〔2015〕18号）》第17条之检视——以民事诉讼法教义学与回应型司法为路径
一、驳回或支持：源于同类案件不同处理模式的法律适用冲突
二、误识与悖离：基于民事诉讼抗辩体系及证明责任理论的审思
三、重识与矫正：基于回应型司法的考量与法技术的完善
我国网约车保险法律研究——以私家车+私家车主的运营模式为讨论核心
引　言
一、以微知著：在实务中发现与思考
二、问题背后：网约车保险发展之桎梏
三、他山之石：域外网约车保险法律之借鉴
四、司法救济途径之探索：三种不同范式的有机结合
结　语
商业三者险格式免责条款效力审查的现状审视与路径完善——以交强险与商业险合并审理为背景
序　言
一、实证分析：商业三者险免责条款审查现状
二、追根溯源：法律关系交织与裁判规则失范
三、路径探析：规范与突破
结　语
（二）侵权之债
出生缺陷损害责任纠纷中因果关系判断与赔偿责任界定
引　言
一、现象透视：出生缺陷纠纷实务分歧的本质是因果关系判断问题
二、法理评析：用“相当因果关系说”验证出生缺陷纠纷中的因果关系
三、理性衡平：出生缺陷纠纷赔偿责任的合理界定
结　语
论胎儿损害赔偿请求权保护规则的司法续造——以《民法总则》第16条为切入
引　言
一、实务考察：法律缺失情境下胎儿权益保护之探索
二、漏洞所在：胎儿损害赔偿请求权法律保护之困境
三、路径选择：完善胎儿损害赔偿请求权保护之建议
结　语
020众包模式交通事故的责任承担——以车辆挂靠关系为类推
引　言
一、O2O众包模式的基本理念与特征
二、责任承担的路径偏差
三、责任承担与法律关系
四、责任承担的类推适用
结　语
医疗损害纠纷中机会丧失规则本土化路径探寻——由因果关系适用引发的思考
引言：由二则案例引发的追问
一、病症扫描：机会减损类案件举证责任适用之司法实践现状解读
二、寻方问药：机会丧失规则的实践经验与启示
三、治疗：机会丧失规则的本土化重建
四、医嘱：机会丧失之诉的界限
工伤保险与第三人侵权赔偿竞合问题的改良路径构建——以法经济学为视角
引　言
一、问题的提出：基于诉讼困惑所引发
二、困惑的解读：该类型赔偿竞合问题裁判混乱的成因分析
三、审视与剖析：三种裁判路径不足之处的法经济学分析
四、突围之道：工伤保险与第三人侵权赔偿竞合问题法律救济制度构建
结　语
一把尺子量到底：快件损毁赔偿裁判规则的规范和统一——以中国裁判文书网近五年所有判决为样本
引　言
一、实证分析：快件损毁赔偿的司法现状透视
二、追本溯源：快件损毁赔偿同案不同判之原因分析
三、统一标尺：规范快件损毁赔偿责任的认定规则
结　语
规范与规制：车损物业责任的逻辑进路
引　言
一、现状具象：车损情形归类及问题的提出
二、责任确立：物业责任证成的规范
三、责任大小：自由裁量的考察要素规制
四、减责抗辩：自身过失对责任配置的微调
结　语
共享经济时代下侵权责任的司法认定——以网约车平台运营模式为视角
一、困境之象：共享经济三方主体与传统归责规则的对接难题
二、困境之缘：共享经济运行模式引发责任主体认定模糊
三、困境之思：厘清共享经济侵权责任的思维导入
四、困境之解：共享经济中侵权责任认定的规制视角描摹
结　语
保险理赔不当的侵权责任构建——以485份裁判文书为样本的实证分析
引　言
一、识别与审视：保险人不当理赔的实然状态
二、探源与省察：保险不当理赔的深度解读
三、破解与出路：保险人理赔不当的侵权责任构建
结　语
不真正连带责任审判实践困境与规则构建
一、问题提出：不真正连带责任案件的诸多争点
二、实践困境：不真正连带责任案件的实务分歧及评析
三、博采众长：不真正连带责任案件审判规则构建
“通知-删除”规则的修正与重构——基于比例原则的考察
一、绝对与缓和：“通知-删除”规则从何而来
二、迷惘与困惑：“通知-删除”规则为何要改
三、保留或抛弃：“通知-删除”规则为何失范
四、限缩与修正：“通知-删除”规则何去何从
结　语
个人特殊体质对侵权责任影响之类型化构建——以最高法院24号指导案例适用现状为考察对象
一、问题的提出：个人特殊体质侵权案件未普遍参照“蛋壳脑袋”指导规则
二、实践缘由：未参照最高法院24号指导规则之原因分析
三、从法律技术回归价值判断：受害人特殊体质之司法衡量导向
四、类型化构建：受害人特殊体质对侵权责任之影响
结语：各类型因素的考量位阶
网络环境下隐私权的界定与保护——以36份民事裁判文书为样本
一、现状扫描：网络环境下隐私侵权现状
二、直击问题：网络环境下隐私权保护困境
三、完善之道：网络环境下隐私权保护的改进
四、结语
个性化推荐行为法律规制路径的选择——基于中国cookie隐私权纠纷第一案的思考
一、事与愿违：技术发展与隐私保护背道而行
二、保护之失：个性化推荐行为侵权救济困境
三、理论修正：商业价值与个人权利平衡原则的引入
四、方向路径：个性化推荐行为法律规制的选择
交通事故损害赔偿案件中车辆所有人责任形态探析——《道路交通事故损害赔偿司法解释》第1、2条之解读
一、现象分析：车辆所有人责任形态裁判之“实”
二、原因分析：车辆所有人责任形态裁判之“因”
三、理论分析：车辆所有人责任形态裁判之“源”
四、路径分析：车辆所有人责任形态裁判之“然”
损害赔偿锚定效应研究——基于非经济损失案件的视角
前言：由对50个法官的调查引发的思考
一、实证：锚定效应在非经济损失损害赔偿案件中的现实表现
二、溯源：非经济损失损害赔偿案件中的锚定效应之逻辑探究
三、反思：非经济损失损害赔偿案件中的锚定效应之症结解构
四、消减：非经济损失损害赔偿案件中裁判思维与法规的优化
结语：驾驭锚定偏差之路
消费领域惩罚性赔偿的疑难问题及破解——基于全国150件二审民事案件的实证分析
一、检视：消费领域惩罚性赔偿司法现状分析
二、溯源：立法制度与司法实践的双偏离
三、破解：构造司法规范与审理程序类型化
结　语
检视与探索：环境民事公益诉讼中的生态环境修复研究——以“恢复原状”责任方式的适用为切入点
引　言
一、缘起：“恢复原状”责任在环境民事公益诉讼中的适用困境
二、解读：生态环境修复制度的法律表达
三、路径：环境民事公益诉讼中生态环境修复的实现进路
结　语
生态环境损害赔偿责任方式类型化分析——基于若干司法个案的实证考察
一、前期预防型责任方式
二、事中修复型责任方式
三、不可修复赔偿型责任方式
四、主体扩张保障型责任方式
五、四大类型化责任方式的对比
（三）不当得利之债
诉权保护与权利滥用之平衡与规制——关于民间借贷转诉不当得利现象的实证分析
引　言
一、实证考察：民间借贷转诉不当得利案件之审理现状
二、由表及里：民间借贷转诉不当得利现象之缘由分析
三、曲径通幽：民间借贷转诉不当得利问题的改良路径
结　语
四、知识产权篇
破解移动APP标识商标侵权“密码”——APP标识商标侵权对比方法的新视角
引　言
一、移动APP标识的商标性审视
二、APP标识的特有属性考量
三、APP标识商标侵权判断标准的整体分析
四、商标的在先使用权中“原有范围”是否包括APP的使用
知识产权侵权损害赔偿计算方法的整体构建——民法典编纂背景下的思考
一、问题的提出
二、司法立场：知识产权侵权损害赔偿计算方法的适用现状观察
三、规范检讨：知识产权侵权损害赔偿计算方法存在的突出问题
四、路径安排：知识产权侵权损害赔偿计算方法整体构建的前提
五、制度重构：知识产权侵权损害赔偿计算方法的立法条文设计
附件：图表
五、亲属、继承篇
利弊纷争：“补充规则”后夫妻共同债务认定之路如何走——基于63份裁判文书的实证分析
一、实证考察：“补充规定”的适用现状
二、原因探究：“补充规定”出台后仍存在的问题
三、出路探索：立法与实践层面的完善
结语：引出“补充规则”未尽之言
探索与规范：离婚案件中网络店铺分割的裁判径路
一、理论阐述：《民法总则》视域下的网络店铺研析
二、实践透视：离婚案件中网络店铺分割的裁判难点
小　结
三、思维过程：离婚案件中涉网络店铺分割的裁判径路
结　语
审视“双标”：审判实践视野下的借贷类案件中夫妻共同债务认定规则之思辨与完善
一、审视：两种相反的认定结果在司法审判中并存
二、追问：“类案不同判”何以规模性出现
三、思辨：立法价值碰撞下的司法理念重塑
四、探索：夫妻共同债务认定的具体规则之重构
五、结语
审视夫妻共同债务：破解其司法认定之谜
引　题
一、迷惑：“夫妻共同债务”的理论悖论
二、迷局：“夫妻共同债务”的实践存在
三、迷因：夫妻共同债务目的和路径的检讨
四、谜底：夫妻共同债务蕴含问题的可能构建
结语：待解的谜中谜
离婚纠纷中的法官性别与知识生产——兼论家事审判制度的建立与完善
一、样本与现象：不同性别法官的裁判行为
二、两性法官裁判行为差异的原因
三、性别、分工与司法知识
四、构建离婚诉讼司法知识生长的制度机制
五、结语
遗产在夫妻共同财产分割中的困境与破解之路
一、实践困境：悬于半空的权利
二、解题探索：对制度表征与法理内蕴的思考
三、破局之路：基于法律适用的具体构想
结　语
何处安放的“百年好合”：婚姻持续时间的法律价值回归与重构——以G省G市N区1114件离婚案件为研究范本
一、现实困惑：“不值得”坚守的婚姻？
二、浅层原因：被法律“抛却”的婚姻持续时间
三、实质探析：被经济理性“圈占”的婚姻家庭法
四、价值重塑：婚姻持续时间的法律价值体系
论家事诉讼中“一官一监三员”的职能定位与协作体系——以未成年子女利益保护为视角
引　言
一、改革探索：“一官一监三员”协作体系的现实选择
二、职能审视：明确“一官一监三员”的定位与冲突
三、审前程序：调解前置助力纷争自主化解
四、审中程序：规范审判协助案件妥当裁决
五、审后程序：案件回访监督调判内容有序执行
六、劳动合同篇
审视与纠偏：竞业限制制度精准化运行探析——以S市95份判决书为引
引　言
一、现状检视：S市竞业限制制度运行状况
二、问题剖析：制度运行与立法初衷相偏离
三、谋定后动：竞业限制制度运行的价值定位
四、现实进路：竞业限制制度精准运行的具体建议
结　语
共享经济下劳动关系的司法认定
引　言
一、迥异传统的模式：不提供就业的用工
二、检视：支持雇主抗辩的司法裁判分析
三、修法：共享经济劳动关系的理念转变
四、司法的回归：共享经济劳动关系司法认定的具体构建
结　语
七、商主体篇
债权平等转向衡平居次：认缴制下公司不当关联债权清偿顺位的建构
引　言
一、问题提出：囿于债权形式平等导致外部债权人利益受损
二、理性辨析：不当关联债权居次受偿的正当性证成
三、路径选择：以“衡平居次”为核心考量因素的规则
四、操作指南：衡平居次原则的裁判规则构建
结　语
利益平衡：破解股东会计账簿查阅权正当目的认定之困境——基于116个案例实证研究
引　言
一、追根溯源：正当目的认定之立法考量
二、化整为零：正当目的认定之实证研究
三、利益平衡：正当目的认定之规则构建
结　语
八、涉外民事法律关系篇
跨境破产制度国家自主性与国际统一性之关系——以“一带一路”沿线国家开展跨境破产区际合作为指引
一、跨境破产制度的国家自主性
二、跨境破产制度的国际统一性
三、跨境破产制度国家自主性与国际统一性之矛盾
四、跨境破产制度国家自主性与国际统一性之协调
五、蓝图绘制：构建“一带一路”沿线国家跨境破产协调程序
结　语
“一带一路”背景下大国司法理念的法理审思——以国际私法当事人意思自主原则为视角
一、愿景：大国司法理念与当事人意思自主原则的融合
二、审视：意思自治的限制与大国司法理念的冲突
三、反思：国际私法理念的价值修正
四、进路：大国司法理念下当事人意思自主原则的有限限制
结　语
附一：全国法院第二十九届学术讨论会三等奖、优秀奖名单
三等奖
优　秀　奖
附二：全国法院第二十九届学术讨论会组织工作先进奖名单
（一）高级人民法院
（二）中级人民法院
（三）基层人民法院
封底

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