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商标法:原理与判例
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商标法:原理与判例
孔祥俊
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版权信息
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书签
作者简介
看嵩洛有叹
前言
第一章 商标法的一般问题
第一节 商标法概述
一 商标法的属性
二 商标法的历史发展
三 我国商标法的制定与发展
第二节 商标法中的诚实信用原则
一 商标法中诚实信用原则的由来
二 诚实信用的原则条款功能
三 诚实信用原则的法律规范功能
四 警惕诚实信用原则的泛道德化
五 诚实信用原则的有限适用
第三节 自愿注册原则与注册保护原则
一 使用保护与注册保护
二 自愿注册原则
三 注册保护原则
四 使用主义与注册主义的演变
五 先申请原则及审查原则
六 商标的国际注册
第四节 商标法的政策取向
一 消费者取向与商标所有人取向
二 我国商标法的折中主义政策取向
三 政策取向与商标共存协议
四 商标法的政策取向与目标模式
第二章 商标法的适用
第一节 商标法适用的总体思路
一 商标法的整体性与融贯性
二 常规适用与非常规适用
三 法律思维与日常生活思维
四 开放性、裁量性与动态性
五 逻辑演绎与价值取向
六 道德评判与法律评判
第二节 商标法的解释
一 文义解释与其他解释
二 文义解释解读
三 商标法解释例解
第三节 商标法的体系性适用
一 商标法适用的合目的性与回归原点
二 相关法条的体系解释和适用
三 填补漏洞的条件和限度
四 法律的融贯性适用与制度的协调性
第四节 商标法适用中的政策考量
一 立法政策与司法政策
二 司法政策的功用
三 商标司法的导向性
四 商标法的司法细化与丰富
第五节 国际贸易、经济全球化与商标权保护
一 正确对待商标权保护中的国际因素
二 国际化与国家利益
三 地域性与国内市场安全
四 本国利益与域外考量
五 克服道德劣势心理
第三章 商业标识保护的基本架构
第一节 商业标识的范围
一 商业标识的含义
二 商标
三 商号与企业名称
四 域名
五 不同商业标识之间的相互关系
第二节 注册商标与未注册商标的法律保护
一 注册商标与未注册商标的国内法保护
二 未注册商标的条约保护
三 未注册商标保护的法律基础
第三节 商品商标与服务商标
一 商品商标与服务商标保护关系的由来
二 服务商标的同等保护
三 服务商标保护的特殊性
第四节 商业标识保护的基本特性
一 引言
二 商业标识的非穷尽性
三 商业标识保护的无期限性
四 权利范围的边界延伸性
五 重合保护下的不同态度和意蕴
六 小结
第四章 商标权
第一节 注册商标专用权
一 商标专用权的界定
二 商标权与商标专用权
三 商标专用权的取得时间
四 商标权的归属
第二节 注册商标专用权的积极权能
一 专有使用权
二 合目的性与商标专用权滥用
三 权利的行使要符合权利的本质属性
四 权利的行使不能超越边界
第三节 商标专用权的消极权能
一 排他权的界定
二 条约规定的消极权利
三 隐性反向混淆与商标权的边界
第四节 商标的功能与商标权
一 商标的功能
二 商标功能与权利边界
第五章 商标权的法律属性
第一节 引言
第二节 商标权的标识权属性
一 标识性与商标权保护
二 标识性与通用名称
三 标识性与描述性
四 标识性与是否侵权的界限
第三节 商标权的相对性
一 注册商标专用权的相对性
二 未注册商标的相对性
三 驰名的注册商标的跨类保护
四 商标权向绝对化方向的发展
第四节 商标权的弹力性
第五节 商标权的独立性与地域性
一 含义和由来
二 国外的情况
三 独立性与地域性在我国的实践
四 进入中国境内即受保护
第六节 商标权的强保护与弱保护
一 强保护的总体趋向与区别对待
二 扩张保护与适可而止
三 注册商标的强保护与未注册商标的弱保护
四 专用领域的强保护与排斥领域的弹性保护
五 知名度、显著性与商标权保护的强弱
六 驰名商标的相对强保护
七 强保护与弱保护的把握尺度
第七节 商标权性质与其权利边界
一 权利性质与权利边界的一般关系
二 商标权与市场格局
三 专用权与排斥权的不同属性
第六章 商标可注册性要件
第一节 商标的构成要素及其分类
一 商标的构成要素
二 商标的分类
第二节 商标可注册性要件的分类
一 功能性与价值性的要件
二 积极要件与消极要件
三 绝对事由与相对事由
四 不限定使用商标的商品或者服务的性质
第三节 商标可注册性要件的基本构造
一 法条的基本逻辑结构
二 总括性规定
三 两类基本要件的一般规定
四 两类要件的具体条款
第四节 商标可注册性要件的逻辑关系
一 法条之间递进性的逻辑体系
二 适用商标可注册性要件的思考
第七章 商标的绝对禁用事由
第一节 礼让性与政策性禁用事由
一 绝对禁用事由概述
二 涉及国家名称等的禁用事由
三 具有欺骗性的禁用事由
第二节 “不良影响”的禁用事由
一 “不良影响”禁用条款的适用演变
二 “不良影响”的界定
三 “不良影响”的判断标准
四 排除属于相对事由的事项
五 防止过度的扩张解释
第三节 涉及地名和地理标志的禁用和禁注问题
一 禁注地名的范围
二 行政区划地名和外国地名
三 地名的“其他含义”
四 含有地理标志的商标
第八章 商标的区别性、显著性与显著特征
第一节 三者之间的基本关系
一 显著性与区别性
二 显著性与显著特征
第二节 显著性的审查判断
一 固有的显著性与获得的显著性
二 显著性的综合判断
三 具有显著特征的正面判断
第三节 暗示性与描述性商标的区分
一 描述性商标
二 暗示性商标
三 暗示性商标与描述性商标的关系
四 最低限度的显著性
第四节 通用名称
一 通用名称的一般界定
二 法定通用名称
三 约定俗成的通用名称
四 判断通用名称的特殊情形
五 通用名称与描述性名称的区分
六 认定通用名称的时间节点
第五节 描述性标志
一 描述性标志的含义
二 描述性标志的具体类型
三 法律对于描述性标志的限定性规定
四 描述性商标的总体判断
第六节 缺乏显著特征的其他标志
一 “其他缺乏显著特征”的标志概述
二 过于简单的图形、数字、字母
三 装饰性图案
四 口号短语和广告用语
五 立体商标的显著性判断
六 位置商标的显著性判断
第七节 通过使用获得的显著性
一 第二含义与显著性
二 第二含义的认定
第八节 颜色商标的可注册性
一 颜色组合商标的可注册性
二 单一颜色商标的可注册性
三 颜色商标与指定颜色商标
第九章 商标法中的在先权保护
第一节 商标法保护在先权制度概述
一 我国商标法保护在先权利制度的由来
二 条约中的在先权利保护制度
第二节 代理人或者代表人抢注商标问题
一 法律条文的演化过程
二 扩张解释代理人和代理人的实践由来
三 代理人或者代表人的扩张解释
四 其他特定关系人的抢注行为
第三节 《商标法》第32条规定的在先权利
一 《商标法》第32条规定的由来
二 在先权利的兜底性规定
三 确定在先权利的时间节点
第四节 各种主要的在先权利
一 著作权及其适当的限制
二 姓名权
三 企业名称中的字号
四 作品名称等权益
五 肖像权
六 商品化权益
第五节 在先使用并具有一定影响的商标
一 此类商标权益的定位和构成
二 所保护的是未注册商标
三 在先使用的两要素
四 “有一定影响”的低门槛
五 “不正当手段”中的明知和应知
六 “不正当手段”中的恶意元素
七 外国等在先商标的保护
八 对于恶意注册能否既往不咎
第十章 姓名权与姓名的商品化权益
第一节 在先权利中的姓名权
一 《民法典》与商标授权确权中的姓名权
二 乔丹案引发的思考
第二节 财产化的姓名权保护
一 姓名权的保护思路
二 乔丹案在姓名权保护上的额外考量
第三节 商品化意义上的姓名权保护模式
一 三种代表性的保护模式
二 我国法律采取二元分立保护模式之分析
第四节 二元分立保护的必要性与正当性
一 保护路径的选择与权利性质的差异
二 姓名的商品化法益具有独立的构成元素
三 定位为受法律保护的民事利益
第五节 商品化权益保护中的形式主义与功能主义
一 形式主义与功能主义
二 商品化权益保护的公共政策性
三 两种因素与外国人姓名的商品化权益
四 两种因素与道德评价和道义观
第六节 结语
第十一章 作品元素的商品化权益
第一节 引言
第二节 司法保护态度的演变
一 由全面的否定保护到反不正当竞争保护
二 商标授权确权程序中的商品化权益保护
三 由个案裁判到一般规则:司法解释的明确规定
四 保护态度在演变中的质变
第三节 作品元素商品化权益的构成
一 作品元素具有较高知名度
二 在相关商品上容易导致特定联系的误认
三 作品名称以外的作品元素的慎重保护
第四节 保护正当性之主流观点的质疑
一 先存的还是后生的在先权利
二 对于“两类作品”商品化权益正当性的主流认识
三 不是著作权的延伸保护和衍生权利
四 劳动价值论和商业价值侵占论能否作为正当化理由
五 遏制混淆的正当性理由
六 对于保护正当性主流观点的总体评价
第五节 商业标志性权益的定性与制度设计
一 商品化行为(活动):保护的基础和桥梁
二 纳入商业标志性权益的正当性和必要性
三 纳入商业标志性权益的制度构造
第十二章 商品的相同与类似
第一节 相同与类似商品的认定
一 相同商品的认定
二 商品类似的判断标准
第二节 商标授权确权中的相同或者类似商品
一 注册商标使用商品范围的核定
二 条约的规定与国外的情形
三 类似商品区分表的法律定位
四 确定商品类似的客观说与主观说
五 确定类似商品的几个特殊问题
第三节 商标侵权构成中的商品类似
一 司法解释对于《类似商品和服务区分表》的态度
二 《类似商品和服务区分表》是否具有推定作用与判断思路
三 网络环境下商品或服务类似认定的特殊性
第四节 关联商品与管制商品的类似性判断
一 商品相同或者类似判断的特殊形态
二 关联商品的类似性判断
三 涉及管制性等特殊商品服务的类似性判断
第十三章 商标的相同与近似
第一节 商标相同与近似的界定及比对
一 商标的相同
二 商标的近似
三 商标相同或者近似的比对对象
第二节 商标近似与商标标识近似
一 商标近似与商标标识近似的区分
二 对区分两种近似的分析
第三节 商标近似的构成和认定
一 商标近似的综合认定
二 我国商标近似的认定规则
三 商标相同的民事认定与刑事认定
第四节 商标近似与混淆的关系
一 判断商标近似的法律精神
二 构成商标侵权的混淆性近似
第五节 商标近似的三种基本形态
一 商标近似判断的复杂性
二 视觉上近似而构成混淆性近似的情形
三 视觉上不太近似而构成混淆性近似的情形
四 不构成混淆性近似的视觉上近似的情形
第六节 商标授权程序中的商标近似
一 商标授权程序中商标近似的判断规则
二 相同或者近似商标与混淆
第十四章 非使用性恶意商标注册的法律规制
第一节 缘起与演变
一 导言
二 非使用性商标囤积等:由来和应对
三 适用《商标法》第4条规制的由来
四 司法裁判的后续发展
五 小结
第二节 事实与价值的二元制度构造
一 “修正草案”与“修正案”的重大差异
二 法律规定的歧义
三 “修正案”规定的立法意图
四 事实与价值的关系
第三节 “不以使用为目的”的构成与判定
一 “不以使用为目的”的事实要件定位
二 “不以使用为目的”的制度空间
三 “不以使用为目的”的范围
第四节 “恶意”的价值性
一 商标法中的“恶意”
二 “恶意”的价值限定功能
三 不构成“恶意”的情形
四 注册之后的使用能否阻却恶意
第五节 禁注非使用性恶意商标注册的法律定位
一 独立的绝对禁注事由
二 非其他禁注事由的补充和替代
三 与商标注册制度基本定位的协调
四 与“撤三”制度的协调
第六节 结语
第十五章 注册商标的无效与撤销
第一节 注册商标无效与撤销概述
一 注册商标无效与撤销的区分
二 注册商标的无效
三 注册商标管理中的撤销
四 行政终局与司法审查
第二节 注册商标无效的公法事由与私法事由
一 公法事由与私法事由划分的演变
二 无效事由法条之间的逻辑关系
三 无效事由的文义解释
四 无效事由的立法意图解释
五 实体效果角度的考虑
第三节 欺骗手段和其他不正当手段
一 法条的解读过程与曾经的争论
二 欺骗手段的界定
三 “其他不正当手段”的适用边界
四 现行商标法中的“其他不正当手段”
五 其他不正当手段与申请注册多件商标
六 “不正当手段”的扩张适用问题
第四节 注册商标连续三年不使用的撤销
一 “撤三”的立法精神
二 使用行为的法律解读
三 商标使用的具体认定
四 不使用的时间起算点
第十六章 侵犯注册商标专用权行为
第一节 侵犯注册商标专用权行为概述
一 商标侵权行为法律演变述评
二 商标侵权行为的类型划分
三 不涉及商标使用的直接侵权行为
四 认定商标侵权行为中的利益平衡
第二节 商标法上的直接侵权与间接侵权
一 直接侵权与间接侵权的区分
二 直接侵权与直接使用侵权标识
三 间接侵权的构成和运用
四 间接侵权不是共同侵权
第三节 构成商标侵权的“商标”与标识
一 被诉标识为“商标”的商标法限定
二 被诉标识与企业名称字号和域名
三 被诉标识是否包括注册商标
第四节 “其他商标侵权行为”的界定与适用
一 概括性规定与非穷尽性列举
二 将注册商标用作商品名称和装潢的定性转换
三 兜底性侵权条款的适用思路之转变
第十七章 混淆与商标权的保护范围
第一节 混淆与商标的权利边界
一 混淆可能性在商标侵权中的地位
二 混淆与商标权的边界
三 我国商标法中的市场混淆
四 混淆可能性与混淆盖然性
第二节 混淆概念的变化与商标权的扩张
一 商标权伴随混淆概念而扩张的历程
二 混淆概念及其扩张的比较
第三节 我国商标侵权判断中混淆的作用
一 《商标法》第13条规定的混淆与误导
二 商标侵权中的“容易导致混淆”
三 混淆含义的界定
四 反向混淆
第四节 混淆的核心问题
一 实际混淆与混淆的可能性
二 混淆的确定方式
三 需要多大的混淆可能性
四 需要多少相关公众产生混淆
五 认定混淆的主观性与客观性
六 发生混淆的时间
七 发生混淆的地域
第五节 认定混淆的方法和考量因素
一 认定混淆可能性的具体方法
二 判断混淆可能性的考量因素之比较
三 我国认定混淆的考量因素
四 相关因素的综合考虑
第十八章 不以混淆为要件的商标侵权
第一节 两种基本的调整态度
一 以混淆一以贯之的法例
二 区别对待的法例
第二节 我国商标法中的分类调整
一 TRIPs第16条的推定规定
二 我国相关理论与实务态度
三 “双相同”下的绝对保护
第三节 商标的固有权利与商标侵权行为
一 商标的功能与商标侵权
二 混淆可能性与价值衡量
三 两种权能与两种判断标准
四 实质性损害或者妨碍的界定
五 反向混淆侵权性质的再认识
六 结语
第十九章 商标使用行为
第一节 商标使用行为的法律价值
一 商标使用与权利维持
二 商标使用行为与商标侵权构成
三 商标使用与商标权边界
四 商标使用的其他价值
第二节 商标法中的“商标的使用”
一 “商标的使用”规定的商标法定位
二 商标法界定商标使用行为的由来
三 “用于识别商品来源”的功能定位
第三节 商标使用构成要素分析
一 在商业活动中的使用
二 使用的具体方式
三 用于识别商品来源
第四节 商标使用的国外立法例之比较
一 商标使用行为国外立法概述
二 美国法上的商标使用
三 欧盟:不限于商标使用
四 其他国家商标使用行为之比较
第五节 注册商标的实际使用与保护
一 实际使用影响注册商标保护的由来
二 商标法中三年不使用不予赔偿的制度
第二十章 涉外贴牌加工商标侵权问题
第一节 20年来的法律争议
一 贴牌加工商标侵权问题的由来
二 裁判标准的循环往复和雾里看花
三 回归商标使用的法律原点
第二节 贴牌加工侵权判断与商标使用
一 商标使用的形式与实质
二 商标使用的主观与客观
三 商标使用的客观事实与法律评价
四 商标使用的现实与可能
五 模糊判断与精准定性
第三节 贴牌加工侵权判断与商业标识属性
一 商标权的商业标识属性
二 商标的功能与侵权判断
第四节 市场公开性使用与侵权判断
一 市场公开性使用
二 商标使用的场景和方式限定
第五节 适用地域性的原则与例外
一 地域性的默示适用前提
二 属人原则与效果原则的例外
第六节 直接行为、间接行为与注意义务
一 归责原则与裁判思路
二 注意义务与侵权判断
三 两种意义上的注意义务
四 国内承揽与涉外贴牌加工的差异
第七节 法律因素与政策因素
一 法律标准还是政策选择
二 行业性排除与法律定性
三 涉外贴牌加工商标侵权判断的非例外性
第二十一章 平行进口商标侵权问题
第一节 平行进口商标侵权概述
一 平行进口的界定
二 平行进口中的商标侵权问题
第二节 平行进口商标侵权判断的学说
一 商标权理论:普遍性、地域性与权利穷尽
二 消极说:地域性与商标侵权
三 积极说:不构成商标侵权
第三节 平行进口商标侵权判断之比较
一 TRIPs、权利用尽与平行进口
二 美国法上的平行进口商标侵权问题
三 其他法域的平行进口商标侵权问题
第四节 我国平行进口的商标侵权问题
一 构成商标侵权的裁判及其分析
二 不构成商标侵权的裁判及其理由分析
三 改变进口商品品质或者标识的商标侵权认定
四 涉指示性使用的平行进口商标侵权问题
五 似是而非的平行进口商标侵权案
第五节 平行进口商标侵权的政策与法律
一 政策选择与侵权判断的关系
二 平行进口的反对与支持理由
三 我国平行进口态度的政策选择
四 技术层面的商标侵权判断
五 平行进口商标侵权判断的定位
六 政策选择与法律标准的司法实践
第二十二章 驰名商标的法律保护
第一节 驰名商标保护制度的由来
一 条约与国内法的交互作用
二 《巴黎公约》第6条之二的规定
三 TRIPs第16条的规定
四 WIPO驰名商标联合建议
第二节 驰名商标保护的立法例比较
一 术语与层次:相关公众熟知与驰名
二 两种基本的立法例
三 美国的纯粹淡化型驰名商标保护
四 欧盟的驰名商标有限扩张保护
第三节 我国的驰名商标保护制度
一 我国驰名商标保护制度的由来
二 我国驰名商标保护的法律定位
三 我国驰名商标法律规定的基本内容
四 我国驰名商标司法保护的特殊制度
第四节 保护驰名商标的原则
一 被动认定原则的适用
二 个案认定原则的适用
三 按需认定原则的适用
第五节 驰名商标的界定及其权利属性
一 驰名商标的界定
二 按照相关公众界定驰名商标
三 按照知晓程度界定驰名商标
四 按照地域性界定驰名商标
五 按照声誉界定驰名商标
六 驰名商标权利的性质
第六节 驰名与使用的关系
一 条约和外国法中驰名与使用的关系
二 我国是否以实际使用为必要
三 是否要求在请求保护国家以外驰名
第七节 驰名商标的认定
一 认定驰名商标的时间点
二 认定方法与考量因素
三 驰名商标认定因素的比较
四 综合考量我国驰名商标的认定因素
五 互联网时代驰名商标认定的特殊考量
六 驰名商标认定标准的适度把握
第八节 驰名商标的保护范围
一 需要认定驰名商标的案件类型
二 条约中的跨类保护
三 我国驰名商标跨类保护的范围
四 驰名的未注册商标的保护
第九节 “误导”与“损害”的认定
一 侵犯驰名商标权利的后果性要件
二 “误导”和“损害”的关系
三 “联系”与“误导”的界定
四 我国“误导”与“损害”的认定
五 司法解释对于“混淆”、“误导”和“损害”的界定
六 对于驰名的未注册商标的保护条件
七 驰名商标对于在先注册商标的禁用
第十节 注册商标无效程序中的驰名商标保护
一 除外规定的当然解释
二 “恶意”的界定
第二十三章 商标侵权阻却事由
第一节 商标侵权阻却事由概述
一 违法阻却事由的一般界定
二 TRIPs第17条的例外规定
三 国外商标侵权阻却事由的比较
四 我国商标法规定的侵权阻却事由
第二节 商标构成要素的正当使用
一 国外法中商标正当使用之观察
二 我国商标法中的正当使用
三 直接表示商品的质量等特点的正当使用
四 通用名称元素的正当使用
五 地名的合理使用
六 商标构成通用名称的抗辩
七 构成正当使用的其他情形
八 法律规定以外的不侵权抗辩
第三节 商标的指示性使用
一 引言
二 商标指示性使用与正当使用
三 指示性使用的比较法观察
四 我国商标的指示性使用问题
五 指示性正当使用的构成要件
第四节 商标先用权的抗辩
一 2013年《商标法》以前的探索
二 商标先用权抗辩的构成要素
三 被抢注商标的不侵权抗辩
第二十四章 商标侵权的法律责任
第一节 商标侵权的三类法律责任
一 商标侵权的刑事责任
二 商标侵权的行政责任
三 商标侵权的民事责任
第二节 无过错责任与过错责任
一 问题之提出
二 停止侵权与赔偿损失的不同归责
三 销售商的“不知道”问题
第三节 赔偿损失
一 认定赔偿、法定赔偿与惩罚性赔偿
二 赔偿损失的顺位性
三 认定赔偿中损失数额的确定
四 实际使用与赔偿的关系
五 由重定性到重定量
第四节 惩罚性赔偿
一 惩罚性赔偿的法律定位
二 惩罚性赔偿的适用条件
三 赔偿数额的确定
四 豁免惩罚性赔偿的情形
后记
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