Name: 民商事审判指导 2008年第4辑 总第16辑
Author: 最高人民法院民事审判第二庭
ISBN: 9787802177802

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民商事审判指导 2008年第4辑总第16辑

最高人民法院民事审判第二庭

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《民商事审判指导》编辑委员会
民商审判动态
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》研讨会综述
一、设立中公司的民事责任
（一）虚假登记的民事责任
（二）先公司交易行为
（三）发起人的损害赔偿责任
（四）公司设立瑕疵
二、设立阶段公司章程
三、出资方式效力认定
（一）以违法所得出资的效力认定
（二）以债权出资的效力认定
（三）非货币财产出资评估
四、股东资格确认
（一）股权取得的时间点
（二）隐名出资的相关问题
（三）确认股东资格的证据
（四）股权继承问题
五、公司投资和担保
（一）担保权人未审查担保人公司相应的董事会决议或者股东会决议，担保合同的效力问题
（二）章程未规定担保决议机关时担保权人的审查义务
（三）公司章程和对外文件中对担保的限制能否作为当事人注意义务标准
（四）关联担保
司法解释专题
《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》的理解与适用
一、基本理念的探求：保护社会公共利益基础上的利益衡量
二、概念厘定及种类分析：诉讼时效客体的界定
三、意思自治原则与处分原则的应用：当事人一方未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判
四、程序正义与实体正义的衡平：诉讼时效抗辩权的行使阶段
（一）当事人一方在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院应否支持
（二）第四条第二款规定了在终审判决作出前，当事人一方未提出诉讼时效抗辩，基于诉讼时效抗辩权申请再审或者在再审审理过程中提出诉讼时效抗辩，人民法院应否支持
五、理论纷争与规范统一：同一债务分期履行的，诉讼时效期间的起算
六、概念界定与实务分析：“提起诉讼”的认定
七、连带之债连带性的理解与应用：连带之债诉讼时效中断效力的涉他性
八、诺成行为抑或实践行为：放弃诉讼时效抗辩权与义务人自愿履行的区别
九、探讨与争鸣——结语
请示与答复
股东以其控股企业用以抵偿其债务的财产投入到其所属的另一家公司中进行增资扩股后，被控股企业的债权人能否据此要求股东和进行增资扩股的公司对被控股企业的债务承担连带责任
一、案情概要、原审法院的判决及当事人的上诉意见
（一）基本案情
（二）原审法院的判决
（三）当事人的上诉意见
二、本案争议焦点及辽宁省高级人民法院审判委员会的意见
三、最高人民法院民二庭的分析意见
（一）关于金杯股份公司应否对沈汽厂的债务承担连带责任的问题
（二）关于金杯车辆公司应否在其接受的财产范围内对沈汽厂的债务承担连带责任的问题
附：
最高人民法院民二庭〔2008〕民二他字第20号函
民商审判专论
抵押权实现：程序定性和规则设计——兼议物权法第一百九十五条第二款之适用
一、抵押权实现的现实困惑
（一）物权法实施前的抵押权实现：成本高、效率低
（二）物权法实施后的抵押权实现：新规定基本未得到适用
二、抵押权实现的程序定性
（一）理论界的分歧
（二）本文观点：非诉讼执行程序说
三、抵押权实现的规则设计
（一）抵押权实现的条件
（二）抵押权实现程序的启动
（三）抵押权实现程序的管辖、受理、审查和裁定
（四）抵押权实现程序的执行措施
（五）抵押权人恶意实现抵押权的处理
结　语
试论公司领域侵权责任制度
一、建立公司领域侵权责任制度的必要性
二、公司领域侵权责任的主要内容
（一）董事及高级管理人员责任
（二）监事违反受信义务的民事责任
（三）股东的民事责任
（四）清算人责任
三、公司领域侵权责任构成的特殊性
（一）归责原则方面
（二）损害赔偿范围的限制
（三）高风险性衍生制衡制度
（四）特殊的程序要求
关于商事侵权责任立法建议的报告——以期货、票据侵权为重点
一、商事侵权的界定
（一）商事侵权的内涵
（二）商事侵权的外延
（三）商事侵权独立于民事侵权的必要性
二、商事侵权责任的立法体例选择
（一）民商合一体例之下商事侵权立法的现状
（二）侵权责任法规定商事侵权责任编之可能
三、商事侵权总则部分的若干问题
四、商事侵权分则部分的期货、票据侵权问题[34]
（一）期货领域的商事侵权问题
（二）票据领域的侵权问题
破产债权确认诉讼程序研究
一、债权确认诉讼的概念、性质及其衔接适用
（一）债权确认诉讼的基本概念
（二）债权确认诉讼的性质
（三）债权确认诉讼制度的衔接适用
二、债权确认诉讼的提起及其审理程序
（一）提起债权确认诉讼的条件
（二）债权确认诉讼的审理程序
三、普通债权确认诉讼
（一）有关债权的异议事项
（二）债权确认诉讼的基本类型及其诉讼主体的确定
四、特殊债权确认诉讼
（一）劳动债权确认之诉
（二）公法债权确认之诉
（三）有名义债权的确认诉讼
五、债权确认诉讼判决的效力
（一）债权确认诉讼的判决结果
（二）债权确认诉讼判决的既判力
六、债权确认诉讼与司法释明权
论我国破产管理人制度中的几个问题
引　言
一、破产管理人制度介绍
（一）破产管理人制度具备的特点[3]
（二）破产管理人的职责界定
二、破产管理人任职资格
（一）破产管理人的积极资格和消极资格
（三）破产管理人的主体规制
三、破产管理人的选任方式
（一）各国立法例关于破产管理人选任的三种模式
（二）我国破产管理人选定方式的探究与抉择
四、管理人报酬规定中的利益冲突与协调
五、完善破产管理人监督机制
六、破产管理人制度施行中可能面临的问题
七、结语
民商审判案例分析
企业兼并产生的借款债务的确认及政府解除该兼并后相关担保人的民事责任——上诉人中国东方资产管理公司武汉办事处与被上诉人冶钢集团有限公司、黄石市国有资产经营有限公司借款担保纠纷上诉案
一、当事人基本情况及案件来源
二、案件基本事实
三、原审法院审判要旨
四、当事人上诉与答辩意见
五、最高人民法院查明认定的事实
六、最高人民法院审判要旨
七、承办人对本案事实与法律问题的分析
当事人双方举证合同内容不一致时民事证据规则的运用——上诉人长沙金霞开发建设有限公司与被上诉人中国农业银行长沙市先锋支行、湖南金帆投资管理有限公司借款担保合同纠纷上诉案
一、当事人基本情况
二、原审查明案件事实
三、原审判决要旨
四、当事人上诉及答辩情况
五、二审查明事实
六、二审裁判要旨
七、对事实和法律适用的分析
（一）如何认定内容不一致的合同
（二）关于合同撤销权行使期间问题
就低价转让的股权交易行使撤销权条件之审查——上诉人国家开发银行与被上诉人沈阳高压开关有限责任公司、东北电气发展股份有限公司等借款合同、撤销权纠纷上诉案
一、当事人基本情况
二、案件基本事实
三、原审法院裁判要旨
四、当事人上诉与答辩情况
五、最高人民法院查明的事实
六、二审判决要旨
七、对事实和法律适用的分析
八、后记
民商判解点评
民办学校破产清算的法律适用问题
第一部分　报送材料[2]
一、基本案情
二、请示及批复意见
三、案件评析
第二部分　编者点评
民商审判调研
关于就企业破产法有关问题进行梳理的报告
一、关于新旧法衔接
二、关于申请主体
三、关于申请和受理
四、关于管理人
五、关于债务人财产
六、关于破产费用和共益债务
七、关于债权申报
八、关于重整
九、关于清偿顺序
十、关于法律责任
十一、关于金融机构破产立法
关于保险案件审理的调研报告
一、保险案件的特点
二、保险案件的主要类型
三、保险案件审理中存在的问题和争议[4]
四、对保险法律制度完善的几点感想
商事办案思路与诉讼标的理论研究
一、商事办案思路问题的现状
（一）实例分析
（二）请求权基础即诉讼标的把握问题是影响办案思路的重要原因
二、诉讼标的的确定对规范商事办案思路的重要性
（一）诉讼标的的确定对商事办案思路的具体影响
（二）诉讼标的把握不一对商事审判效果的妨害
三、诉讼标的理论选择的思考
（一）选择统一诉讼标的理论模式的现实困难
（二）确定统一的诉讼标的确定模式的原则
（三）确定以传统诉讼标的理论为基础，以法官释明为辅的诉讼标的统一模式的可行性分析
四、统一诉讼标的确定模式下规范办案思路的实践运行
（一）统一诉讼标的确定模式下规范办案思路的核心要求
（二）统一规范商事办案思路的审理步骤[11]
关于成立破产类案件专门审判机构的调研
引言：破产类案件现状及趋势总述
（一）概况
（二）国有企业破产案件受理情况及企业破产法的施行对国有企业破产的趋势影响
（三）非国有企业破产受理情况及公司法、企业破产法对非国有企业破产的影响
（四）破产派生诉讼案件存在的必然性和主要类型分析
（五）小结
一、成立破产类案件专门审判机构的现实必要性
（一）破产制度的独特法律地位
（二）目前破产案件审理模式存在的问题和认识误区
（三）结论
二、破产类案件专门审判机构的职能设计
（一）破产清算
（二）破产重整
（三）破产和解
（四）破产派生诉讼
（五）公司清算案件
三、破产类案件专门审判机构的重点工作和调研内容
结　语
关于有限责任公司内部治理结构纠纷案件法律问题的调查报告
一、前言
二、新公司法背景下有限责任公司内部诉讼的基本情况和特点
（一）案件类型进一步多元化
（二）诉讼主体进一步多元化
（三）多方诉讼和群体性诉讼现象突出，矛盾尖锐
（四）串案化现象突出
（五）个案的诉讼请求复杂
三、有限责任公司治理结构诉讼案件审理中存在的主要问题
（一）各地法院对于司法介入公司治理的广度与深度认识不一
（二）在公司诉讼的法律适用问题上意见分歧较大
（三）判决执行难问题更为突出
四、审理公司治理诉讼应当明确的三个基本问题
（一）公司自治与司法介入
（二）资本多数决原则与少数股东权利保护
（三）股东权的基础与股东权的行使
五、关于进一步加强公司内部治理结构法律纠纷案件审判的对策
（一）制定相关规范意见，尽快统一案件裁判尺度
（二）继续跟踪调研，妥当把握司法介入公司治理深度
（三）加强立审协调、审执协调，保证公司纠纷审判的良性发展
（四）重视公司作为商主体的特殊性，确保公司财务制度的严肃性
法官学术交流
关于德国和瑞典破产法律制度的考察报告
一、德国破产法律制度的发展沿革
（一）德意志帝国与1877年旧破产法
（二）二战后德国分裂状态的破产法
（三）1990年统一后的德国破产法
二、德国破产法法律制度的创新
（一）德国旧破产法存在的主要问题
（二）德国现行破产法的制度创新
三、德国法院审理破产案件的司法实践
（一）受理破产案件的法院及审判人员
（二）破产案件管辖权
（三）破产申请的提起与受理
（四）德国破产别除权、抵消权、撤销权的司法适用
（五）企业重整程序的处理
（六）自然人破产案件的处理
（七）对“无产可破”企业的清算处理
四、德国破产管理人制度
（一）德国破产管理人概述
（二）破产管理人的选任
（三）破产管理人的报酬费用
（四）破产管理人的职责
五、瑞典破产法的考察
（一）破产申请的调查与受理
（二）破产管理人主要职责
（三）破产案件的审理
（四）集团公司、关联企业破产清算的处理
六、德、瑞两国破产法律制度对我国制定破产法司法解释和破产实践的启示
对两份判决书写作的对比分析
一、下面引用的是法院的一审判决书中有关案件事实的部分
二、下面引用的是该案经重审后的判决书中有关案件事实部分
三、对两份判决书的分析评判
公司合并分立中的债权人利益保护——在21世纪商法论坛国际研讨会上的主旨发言
一、公司合并中的债权人利益保护
二、公司分立中的债权人利益保护
《民商事审判指导》约稿函
封底

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民商事审判指导 2008年第4辑 总第16辑

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