贪污罪的定罪与量刑（修订版）

孟庆华

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前　　言
《定罪与量刑丛书》修订说明
《定罪与量刑》（修订版）丛书顾问与编写人员
丛书主编简介
第一章　贪污罪的概念及其特征
第一节　贪污罪的概念
一、贪污罪的大概念与小概念
二、贪污罪的立法概念与学理概念
（一）贪污罪的立法概念
（二）贪污罪的学理概念
第二节　贪污罪的特征问题
一、具体罪的基本特征和犯罪构成两概念的关系
二、贪污罪的基本特征问题
第二章　贪污罪客体特征
第一节　贪污罪客体问题
一、1979年刑法中的贪污罪客体
（一）贪污罪的单一客体说
（二）贪污罪的双重客体说
二、1997年刑法中的贪污罪客体
（一）贪污罪的单一客体说
（二）贪污罪的复杂客体说
第二节　贪污罪犯罪对象的范围及其构成内容
一、贪污罪犯罪对象的范围
二、贪污罪犯罪对象的构成内容
（一）“国有财产”的构成内容
（二）“劳动群众集体所有的财产”的构成内容
（三）“用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产”的构成内容
（四）“以公共财产论的财产”的构成内容
（五）礼物（礼品）的构成内容
（六）保险金的构成内容
第三节　贪污罪犯罪对象中的争议问题
一、贪污罪的犯罪对象是否限于公共财产问题
二、学生考试费、伙食费能否成为贪污罪的犯罪对象问题
三、不动产能否成为贪污罪的犯罪对象问题
四、赃物等非法财物能否成为贪污罪的犯罪对象问题
五、无形财产能否成为贪污罪的犯罪对象问题
六、债权能否成为贪污罪的犯罪对象问题
七、“建设项目”能否成为贪污罪的犯罪对象
第三章　贪污罪客观方面特征
第一节　“利用职务上的便利”的立法演变
第二节　“利用职务上的便利”的界定及其基本内容
一、“利用职务上的便利”的界定
（一）“利用职务上的便利”的涵义
（二）“利用职务上的便利”与“利用工作上的便利”是两个不同的概念
二、“利用职务上的便利”的基本内容
（一）“利用职务上的便利”基本内容的界定问题
（二）“利用职务上的便利”的管理
（三）“利用职务上的便利”的经营
第三节　“利用职务上便利”贪污的行为方式
一、“利用职务上便利”贪污的“侵吞”
（一）“侵吞”的涵义
（二）“侵吞”与侵占的区别
二、“利用职务上便利”贪污的“窃取”
三、“利用职务上便利”贪污的“骗取”
四、“利用职务上便利”贪污的“其他手段”
（一）“利用职务上便利”贪污的“其他手段”的理解观点
（二）“利用职务上便利”贪污的“其他手段”的表现形式
第四节　贪污行为的基本表现形式
一、作为贪污行为
二、不作为贪污行为
第五节　贪污罪客观方面的司法认定问题
一、汤某冒领补偿费是否构成贪污罪
二、少报房改面积是否构成贪污罪
三、承包期间盗卖木材的行为是否构成贪污罪
四、国家工作人员利用职务之便骗取其他单位财物是否构成贪污罪
第四章　贪污罪主体特征
第一节　贪污罪主体的立法演变
一、1952年《惩治贪污条例》中的贪污罪主体
二、1979年刑法中的贪污罪主体
三、1988年《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中的贪污罪主体
四、1995年《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》中的贪污罪主体
五、1997年刑法中的贪污罪主体
第二节　贪污罪主体的范围
一、贪污罪的核心主体：国家工作人员
（一）在国家机关中从事公务的人员
（二）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员
（三）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员
（四）其他依照法律从事公务的人员
二、贪污罪的辅助主体
（一）受委托管理、经营国有财产的人员成立的委托关系
（二）受委托管理、经营国有财产的人员是否属于国家工作人员
（三）受委托管理、经营国有财产的形式
第三节　贪污罪主体的本质属性
一、贪污罪主体本质属性的界定观点
二、“公务”及其“从事公务”涵义的界定
（一）“公务”涵义的界定
（二）“从事公务”涵义的界定
三、公务活动与劳务活动的区别
（一）劳务活动的内涵
（二）公务活动与劳务活动的区别
第四节　贪污罪主体的司法认定问题
一、党务人员能否构成贪污罪主体问题
二、村委会与居委会成员能否构成贪污罪主体问题
三、破产清算组成员能否构成贪污罪主体问题
四、税收协管员携款潜逃能否构成贪污罪主体问题
五、律师能否构成贪污罪主体问题
六、退职返聘人员能否构成贪污罪主体问题
七、医院收款员能否构成贪污罪主体问题
第五章　贪污罪主观方面特征
第一节　贪污罪的罪过形式
一、贪污罪的直接故意
二、贪污罪的间接故意
三、过失能否构成贪污罪
第二节　贪污罪的犯罪动机与犯罪目的
一、贪污罪的犯罪动机
（一）贪污罪动机的界定
（二）贪污罪动机的表现形式
（三）贪污罪动机的作用
二、贪污罪的犯罪目的
（一）贪污罪的犯罪目的认识诸观点
（二）贪污罪的犯罪目的认识诸观点评析
第六章　贪污罪数额特征
第一节　贪污罪的立法数额　　　　沿革及其立法价值
一、贪污罪的立法数额沿革
（一）1979年刑法以前的贪污罪数额
（二）1979年刑法以后1997年刑法以前的贪污罪数额
（三）1997年刑法以后的贪污罪数额
二、贪污罪数额的立法价值
第二节　贪污罪数额的种类划分
一、非法所得数额与损失数额
二、挥霍数额、追缴数额与退赔数额
三、犯罪总额、分赃数额与平均数额
四、累计贪污数额与一次贪污数额
第三节　贪污罪数额的计量方式
一、有价证券、有价票证的数额计量方式
二、贪污物品的数额的计量
三、贪污公款所生利息应否计入贪污数额
四、贪污外币的计量方式
第四节　贪污罪的数额具体认定问题
一、贪污犯罪数额起刑点的认定问题
（一）认定贪污犯罪数额起刑点的诸观点
（二）认定贪污犯罪数额起刑点的诸观点评析
（三）贪污数额“不满5000元”与“情节较重”两者密切相关
二、贪污股份制企业的财产数额计算方式问题
（一）贪污股份制企业的财产数额计算方式诸观点
（二）贪污股份制企业的财产数额不应分割计算
三、贪污承包企业财产的数额计算问题
（一）贪污承包企业财产的数额计算的基本观点及其评析
（二）贪污承包企业财产的数额计算的合理方式
第七章　贪污罪过程犯罪形态
第一节　贪污罪预备与中止形态
一、贪污罪是否存在预备与中止形态的两种观点
二、有无处罚贪污罪预备与中止两形态的必要性
（一）贪污罪存在预备与中止两种犯罪形态
（二）贪污罪预备与中止两种犯罪形态的社会危害性较小
（三）贪污罪预备与中止两种犯罪形态具有不可罚性
第二节　贪污罪既遂与未遂形态
一、贪污罪是否存在未遂形态问题
二、贪污罪既遂未遂形态的认定标准问题
（一）贪污罪既遂未遂形态的认定标准诸观点
（二）贪污罪既遂未遂形态的认定标准诸观点评析
三、贪污罪既遂与未遂形态的构成特征
（一）贪污罪既遂形态的构成特征
（二）贪污罪未遂形态的构成特征
四、贪污罪的既遂形态：结果犯与数额犯
（一）贪污罪的结果犯
（二）贪污罪数额犯概念及其构成特征
第三节　贪污罪过程犯罪形态的司法认定问题
一、侵吞工程款是贪污既遂还是贪污未遂问题
二、侵吞货款是贪污既遂还是贪污未遂问题
三、未动用储蓄卡内的余额是否构成贪污既遂问题
四、不动产产权未登记能否构成贪污罪既遂问题
五、贪污尚未兑换成现金的奖券是贪污既遂还是贪污未遂问题
第八章　贪污罪共同犯罪形态
第一节　贪污共犯的立法与司法解释沿革
第二节　贪污共犯的概念及其特征
一、贪污共犯的主体特征
二、贪污共犯的客观方面特征
三、贪污共犯的主观方面特征
第三节　贪污共犯的表现形式
一、事前有通谋的贪污共犯
二、事前无通谋的贪污共犯
三、复杂贪污共犯
四、贪污犯罪集团
第四节　混合型贪污共犯的定性标准问题
一、混合型贪污共犯的定性标准诸观点及其评析
（一）主犯决定说的定性标准及其评析
（二）实行行为决定说的定性标准及其评析
（三）分别定罪说的定性标准及其评析
（四）身份犯说的定性标准及其评析
（五）主犯决定说与分别定罪处罚说的折中说的定性标准及其评析
（六）混合型贪污共犯的其他定性标准及其评析
二、辩证看待贪污共犯的立法特别规定
（一）贪污共犯的特别规定
（二）贪污共犯的特别规定与“主犯决定论”的关系
（三）贪污共犯特别规定的利弊得失
第五节　贪污共犯的司法认定问题
一、共同骗领本单位财物是否构成贪污共犯
二、虚报医疗费能否定为贪污共犯问题
三、在假发票上签字能否构成帮助他人的贪污共犯问题
四、外部人员与银行工作人员勾结盗窃银行现金能否定为贪污共犯问题
第九章　贪污罪一罪与数罪形态
第一节　贪污罪的一罪形态
一、贪污罪的想象竞合犯
二、贪污罪的惯犯
三、贪污罪的转化犯
第二节　贪污罪的数罪形态
一、贪污罪的牵连犯
二、贪污罪的连续犯
第十章　贪污罪罪与非罪的界限
第一节　贪污罪与一般贪污违法行为的界限
第二节　利用职务之便挥霍公款的罪与非罪界限
第十一章　贪污罪此罪与彼罪的界限
第一节　贪污罪与职务侵占罪的界定问题
一、贪污罪与职务侵占罪的构成区别
（一）犯罪对象是否不同
（二）客观行为是否不同
（三）主体不同
二、贪污罪与职务侵占罪的界定问题
（一）吴锦辉侵吞公款是贪污罪还是职务侵占罪
（二）顾某侵吞公款是贪污罪还是职务侵占罪
（三）石油公司科长开调拨单吞油款构成贪污还是职务侵占
第二节　贪污罪与受贿罪的界定问题
一、贪污罪与受贿罪的区别
二、贪污罪与受贿罪的界定问题
（一）钱某的行为是贪污罪还是受贿罪
（二）朱某的行为是贪污罪还是受贿罪
第三节　贪污罪与挪用公款罪的界限
一、贪污罪与挪用公款罪的构成区别
（一）贪污罪与挪用公款罪客体及犯罪对象的区别
（二）贪污罪与挪用公款罪客观构成要件的区别
（三）贪污罪与挪用公款罪主体构成要件的区别
（四）贪污罪与挪用公款罪主观构成要件的区别
二、贪污罪与挪用公款罪的司法界定问题
（一）挪用公款中个人挥霍部分能否定为贪污罪问题
（二）挪用公款进行赌博能否以贪污罪处理问题
第四节　贪污罪与私分国有资产罪的界限
一、贪污罪与私分国有资产罪的构成区别
（一）贪污罪与私分国有资产罪的主体区别
（二）贪污罪与私分国有资产罪的犯罪对象区别
（三）贪污罪与私分国有资产罪的客观方面区别
二、贪污罪与私分国有资产罪的司法界定问题
（一）共同贪污与私分国有资产罪的司法界定
（二）曾某的行为是私分国有资产罪还是贪污罪
第五节　贪污罪与巨额财产来源不明罪的界限
一、贪污罪与巨额财产来源不明罪的构成区别
（一）犯罪客体不同
（二）客观行为表现不同
（三）犯罪对象以及犯罪数额不同
（四）主体范围以及主观目的不完全相同
二、贪污罪与巨额财产来源不明罪的关系问题
（一）贪污罪与巨额财产来源不明罪的转化关系
（二）贪污罪能否取代巨额财产来源不明罪问题
第十二章　贪污罪量刑特征
第一节　贪污罪量刑原则
一、以事实为根据原则
二、以刑法为准绳原则
三、罪刑相适应原则
四、刑法面前人人平等原则
第二节　贪污罪量刑情节
一、贪污罪量刑情节的概念及其特征
（一）贪污罪量刑情节的概念
（二）贪污罪量刑情节的特征
二、贪污罪量刑情节的种类
（一）法定量刑情节与酌定量刑情节
（二）从宽量刑情节与从严量刑情节
（三）罪前、罪中与罪后量刑情节
三、刑法第三百八十三条贪污罪量刑情节的理解
（一）“情节特别严重”的理解
（二）“情节严重”的理解
（三）“情节较重”的理解
（四）“情节较轻”的理解
第三节　贪污罪共犯处罚原则
一、贪污共犯处罚原则的立法规定及其司法解释
二、贪污共犯处罚原则诸观点及其评析
（一）贪污共犯处罚原则诸观点
（二）贪污共犯处罚原则诸观点评析
三、贪污共犯中“个人贪污数额”的理解适用问题
（一）“个人贪污数额”与“个人贪污所得数额”不相等同的理解观点
（二）“个人贪污数额”与“个人贪污所得数额”应当等同的理由
四、我国刑法对贪污共犯的处罚原则
第四节　贪污罪累犯
一、贪污罪的一般累犯
二、贪污罪的特别累犯
三、贪污罪累犯的刑罚
第五节　贪污罪自首与立功
一、贪污罪自首与立功的立法规定
（一）1979年刑法以前自首与立功的立法规定
（二）1979年刑法以后自首与立功的立法规定及其司法解释
二、贪污罪自首的成立条件
（一）贪污罪的一般自首成立条件
（二）贪污罪的特别自首成立条件
三、贪污罪立功的成立条件
四、贪污罪自首与立功的刑罚
第六节　贪污罪刑罚适用
一、我国刑法对贪污罪的刑罚规定及其特点
（一）关于贪污罪的刑罚规定
（二）贪污罪刑罚规定的特点
二、贪污罪刑罚的具体适用
（一）贪污罪刑种的适用
（二）贪污罪缓刑的适用问题
主要参考书目
后　　记

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贪污罪的定罪与量刑（修订版）