劳动合同法及实施条例解读与应对策略

王桦宇

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总则
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一、《劳动合同法》的时代意义3
二、《劳动合同法实施条例》的可操作性5
第二节《劳动合同法》的适用范围9
一、企业、个体经济组织与民办非企业单位10
二、国家机关、事业单位和社会团体11
三、合伙组织与基金会12
第三节规章制度的制订17
一、规章制度的合法性与合理性18
(一)规章制度的合法性与合理性18
案例2：违法的规章制度无效及其处理21
(二)规章制度与劳动合同的关系24
二、民主程序与公示程序25
(一)民主程序26
(二)公示程序28
案例3：规章制度没有经过公示程序不生效28
第四节工会、职代会与职工代表31
一、工会、职代会与职工代表32
(一)工会的组建及与工会的互动32
(二)企业职代会的地位及其沟通方式33
(三)特定情形下职工代表履行民主程序35
二、职工参与下的企业风险预防36
(一)工会在企业管理中的积极作用及其促进36
(二)工会在企业管理中的可能问题及其预防37
劳动合同的订立
第一节劳动合同订立中的主体40
一、关联企业与连续工龄4l
二、分支机构的责任承担43
三、置备职工名册的强制性要求45
四、政府提供公益性岗位46
第二节订立书面劳动合同48
一、劳动合同订立与劳动关系建立51
(一)提前签订劳动合同或同意用工协议51
案例4：三方协议订立不等于劳动关系建立51
(二)双方相互的知情权及告知义务54
二、劳动合同订立的程序性事项58
(一)不得扣押证件及收取财物58
(二)应当向劳动者交付劳动合同文本59
三、劳动者不订立劳动合同的法律处理60
案例6：员工本人不愿意订立书面合同的处理65
案例7：劳务派遣引致的事实劳动关系65
四、劳动合同的无效68
(一)劳动合同的无效与部分无效68
(二)无效劳动合同的法律处理70
(三)劳动合同被确认无效后的劳动报酬7l
案例9：劳动合同中的禁止结婚约定无效?73
第三节劳动合同的期限与期间76
一、固定期限劳动合同78
二、以完成一定工作任务为期限的劳动合同79
三、试用期81
(一)试用期的具体适用81
(二)试用期的工资待遇83
(三)试用期的合同解除84
案例10：录用条件约定不明导致解除不能85
案例12：先签试用期合同再签劳动合同?89
案例13：企业可以随时延长或缩短试用期吗?9l
第四节订立无固定期限劳动合同94
一、订立无固定期限劳动合同的法定情形96
(一)可以订立无固定期限劳动合同的情形96
(二)应当订立无固定期限劳动合同的情形96
(三)视为订立无固定期限劳动合同的情形98
二、订立无固定期限劳动合同的原则101
第五节劳动合同的约定事项103
一、约定不明处理及约定禁止106
(一)劳动合同约定不明的处理106
(二)劳动合同的约定禁止108
二、异地用工的法律处理110
三、培训服务期111
(一)法律上认可的培训111
(二)培训费用113
(三)服务期的年限114
(四)劳动合同期满而服务期未满时的处理115
(五)违约金116
四、商业秘密保护与竞业限制120
(一)商业秘密保护的法律手段120
(二)商业秘密保护与保密竞业限制协议125
劳动合同的履行与变更
第一节劳动合同的履行130
一、劳动基准特别保障131
(一)工资支付保障131
(二)加班约束保障134
(三)劳动安全卫生保障142
二、不影响履行之情形143
(一)用人单位发生变化劳动合同如何履行143
第二节劳动合同的变更146
一、劳动合同的变更规定146
(一)劳动合同变更的客观必要性146
(二)劳动合同变更的情形147
(三)劳动合同变更时应注意的问题148
(四)变更后的劳动合同文本的执有148
二、调岗与调薪149
(一)调岗149
案例21：岗位设定不明确导致的法律风险149
(二)调薪155
三、调整工作地点158
劳动合同的解除和终止
第一节劳动者解除162
一、提前通知解除164
(一)遵守解除预告期165
(二)书面形式通知用人单位165
(三)试用期解除的规定165
(四)违法解除的责任166
二、特别解除172
(一)随时通知解除权173
(二)随时解除权175
第二节用人单位解除179
一、过错性解除184
二、非过错性解除189
(一)非过错性解除之法定情形189
(二)代通知金191
三、经济性裁员195
(一)经济性裁员的内涵195
(二)进行经济性裁员必须满足法定条件197
(三)进行经济性裁员必须遵循社会福利原则200
四、法定不能解除的情形203
第三节协商解除208
一、技术性协商解除209
二、策略性协商解除210
案例33：柔性化协商解除人事经理劳动合同210
第四节劳动合同的终止214
一、期满终止215
(一)期满终止的适用情形215
(二)期满终止的法定顺延215
二、享受养老保险终止及退休终止217
三、其他情形下的终止218
案例34：员工退休劳动关系终止争议处理220
第五节解除和终止的程序事项223
一、通知工会224
二、工作交接225
三、退工手续228
第六节解除和终止时的“三金”234
一、经济补偿金239
(一)经济补偿的范围239
(二)计算经济补偿中的工作年限242
(三)经济补偿金的计算标准烈3
(四)经济补偿金的计算基数244
(五)经济补偿金计算封顶244
(六)工伤员工的特别处理244
(七)以完成一定任务为期限劳动合同终止245
案例37：何种情形不需要支付经济补偿金?246
二、违约金248
三、赔偿金255
(一)经济补偿金与赔偿金255
(二)赔偿金与违约金的竞合256
集体合同
第一节集体合同的订立259
一、企业集体合同260
(一)集体合同的订立程序261
(二)专项集体合同261
二、行业性及区域性集体合同262
第二节集体合同的生效264
一、实体要求265
二、异议程序266
案例41：平等协商和签订集体合同的程序266
第三节集体合同争议269
一、订立集体合同争议269
二、履行集体合同争议270
劳务派遣
第一节劳务派遣主体276
一、劳务派遣单位278
二、用工单位278
三、被派遣劳动者279
(一)同工同酬279
(二)组建工会280
(兰)解除和终止劳动合同280
案例43：劳务派遣中的三方关系与责任承担281
第二节管理被派遣劳动者284
一、劳务派遣单位的管理286
(二)劳务派遣公司的法定义务287
(三)跨地区派遣劳动者287
(四)解除劳动合同的限制288
(五)违法解除劳动合同的法律责任288
二、用工单位的管理289
(一)《劳动合同法》的相关规定290
(二)《劳动合同法实施条例》的补充规定291
案例44：酒店管理公司如何管理所属派遣员292
案例45：派遣员工劳动关系的研判294
第三节约束性规定296
一、派遣岗位297
二、用工形式298
三、自派遣与再派遣299
(一)自派遣299
(二)再派遣300
非全日制ffl工
第一节非全日制用工的灵活性304
一、非全日制用工的建立304
(一)劳动合同形式简化305
(二)允许多重劳动关系306
(三)不得约定试用期306
案例46：麦当劳肯德基涉嫌非法用工案307
二、非全日制用工的终止309
(一)随时终止用工关系309
(二)非全日制用工约定工作期限310
(三)无需支付经济补偿金310
第二节非全日制用工的劳动基准312
(一)计酬标准313
(二)结酬周期313
监督检查与法律责任
第一节劳动监察的监督检查320
一、监察范围322
二、监察方式325
三、法定程序326
四、违法处罚327
五、其他机构的监督328
第二节用人单位的法律责任331
一、相关规章制度违法336
二、订立劳动合同违法339
(一)订立劳动合同违反法律规定339
(二)违反法律规定约定试用期340
(五)不建立职工名册的法律责任342
三、履行劳动合同违法342
(一)侵害劳动者的工资报酬权益342
(二)强迫劳动和违反劳动安全卫生规范343
四、终结劳动合同违法346
(一)违法解除或者终止劳动合同346
五、特别用工形式违法348
(一)劳务派遣单位的行为违法348
(二)用工单位的行为违法349
(三)个人承包经营的行为违法349
附则
第一节法律适用353
一、事业单位354
二、法的溯及力355
第二节与相关法的衔接358
一、《劳动监察保障条例》358
二、《劳动争议调解仲裁法》360
附录：
中华人民共和国劳动合同法362
(2007年6月29日)
中华人民共和国劳动合同法实施条例380
(2008年9月18日)