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判解研究 2020年第1辑(总第91辑)
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判解研究 2020年第1辑(总第91辑)
王利明
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《判解研究》丛书编委会
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专题:民法典·名家谈(上)
论集体所有制动态化的法律表现形式
一、由集体所有制到集体所有权
二、由宪法所有权到民法所有权
三、集体所有权制度落实的途径之一是强化成员权
四、设置并运用他物权系集体所有权行使的表现形式之一
(一)出让集体经营性建设用地使用权
(二)收回集体经营性建设用地使用权
(三)为集体经济组织的成员(农户)设立宅基地使用权
(四)保障集体经济组织的成员(农户)取得土地承包地
(五)设立地役权亦为集体所有权行使的表现
五、集体所有权借助债法、公司法等法律来扩张其效能
《民法典》规定生命尊严的重要价值
一、 《民法典(草案)》规定生命尊严的基本含义
(一)人格尊严中包含生命尊严
(二)生命尊严的核心是死的尊严
二、《民法典(草案)》规定生命尊严基本价值的主要表现
三、《民法典(草案)》规定的生命尊严应当包含的主要内容
(一)尊严死
(二)生前预嘱
(三)临终关怀
四、从典型案件看《民法典(草案)》规定生命尊严的重要性
继承编的亮点和遗憾
一、关于遗产范围
二、关于法定继承人的范围
三、关于遗嘱继承和遗赠
(一)增加了新的遗嘱形式
(二)保障被继承人依自己的意思设立遗嘱
(三)保障被继承人变更、撤回遗嘱的自由
四、关于遗产管理制度
(一)明确了遗产管理人的选任
(二)明确了遗产管理人的职责
(三)规定了遗产管理人不履行职责的责任
(四)规定了遗产管理人的报酬请求权
五、关于转继承
六、关于遗产债务的清偿
(一)完善了遗产债务清偿原则
(二)明确了遗产债务的清偿义务人
七、关于无人承受遗产的处理
法学专论
可预见性规则的意思进路挑战与替代方案构想——以Achilleas案为切入点
一、Achilleas案及其后果
(一)案情
(二)裁判情况
(三)后果
二、传统规则的两方面缺陷
(一)正当性不足
(二)要素的不确定性
三、责任承担说及其局限
(一)承担责任说的三个维度
(二)承担责任说的局限
(三)小结
四、替代方案构想
(一)对可预见性规则的适用例作类型化整理
(二)惯例在符合条件时可资参照
(三)不成比例性应被确认为限制因素
(四)在被告有重大过错时应排除可预见性规则的适用
五、总结
论“商标性使用”在商标侵权判断中的地位
一、商标侵权语境中的“商标性使用”
二、商标侵权的本质
(一)从商标的识别功能看商标的本质
(二)商标权与商标侵权的本质
三、“商标性使用”在商标侵权认定中的基础地位
(一)商标侵权认定理论地发展
(二)“商标性使用”与混淆可能性的关系
四、“商标性使用”要件的理论和现实意义
(一)“商标性使用”是对商标权效力范围的界定
(二)“商标性使用”要件有助于司法效率的提高
五、“商标性使用”要件对我国商标立法的启示
论人格权的保护模式与人格权立法
一、“人格权”概念简史
(一)孕育期
(二)否定期
(三)肯定期
二、人格权保护的两种模式
(一)侵权项下的列举模式
(二)概括模式
三、我国近、现代民法上的人格权
(一)我国近代民法上的人格权
(二)我国现代民法上的人格权
四、我国近、现代民法上的人格权保护模式
(一)1929~1930年《中华民国民法》采取折中模式
(二)《民法通则》《侵权责任法》接近于概括模式
(三)对《民法典人格权编(草案)》的若干评析
论自助式旅游组织者的侵权责任
一、流行休闲方式带来的裁判难题
二、自助式旅游组织者的界定
三、裁判依据的选择
四、安全保障义务的界限
(一)安全保障义务的地位
(二)尽到安全保障义务的情形
(三)违反安全保障义务的情形
(四)评论
五、组织者责任承担的难点
六、结语
请求权制度的运作机理初探——以物上请求权称谓之争为视角
一、《德国民法典》中物上请求权与物权请求权的概念考察
二、法益视角下的物上请求权与物权请求权:物上请求权称谓之争的目的论反思
三、物上请求权范畴的普遍价值:物上请求权概念在体系建构中的功能
(一)物上请求权的依附地位及其法律意义
(二)物上请求权概念在体系建构中的功能
四、请求权制度的运作机理:法益保护与请求权的配置
五、结语
借名买房执行异议诉讼中的价值衡量与规范选择
引 言
一、法院选择法律适用的三种裁判思路
(一)选择适用《物权法》第9、16条
(二)选择适用《物权法解释(一)》第2条
(三)选择适用《执行异议和复议规定》第28条
二、三种裁判思路背后的法理基础分析
(一)物权公示公信原则对交易安全的保障
(二)确权之诉对不动产登记簿后真实权利人的保障
(三)创设物权期待权以寻求交易安全与真实权利人的价值平衡
三、类案裁判思路不统一之追本溯源
(一)规范矛盾是裁判冲突的外在根源
(二)价值判断矛盾是裁判冲突的内在根源
四、基于价值衡量的法律规范选择及裁判进路
(一)考察借名人是否具有案涉房屋之上的生存保障利益
(二)判断申请执行人作为非交易第三人是否具有信赖利益
(三)不具生存保障利益的借名人与申请执行人之间的利益衡量
五、余论:外观主义之适用边界
选择性执法的适法性认定规则研究
引 言
一、适法性认定的基础:选择性执法的法律属性
(一)选择性执法是一种行政裁量
(二)行政裁量的适法性决定选择性执法的效力
二、适法性认定的关键:两阶层适法性认定规则
(一)第一阶层:违法性推定
(二)第二阶层:合理抗辩事由阻却违法
三、适法性认定的平衡:违法性阻却事由的类型化表达
(一)列举式表达模式及其合理性证成
(二)阻却事由的具体表达
四、结语
判例评析
出卖人权利瑕疵担保责任的认定规则
一、案情概要
二、裁判要旨
三、评析
(一)界定权利瑕疵的核心要素:第三人行使权利的“可能性”是否足以构成买受人视角的障碍
(二)权利瑕疵担保责任的构成:权利瑕疵未充分消除且买受人为善意
(三)中止履行的抗辩权与合同解除生效起算点的制度目的
四、结论
怠于清算股东承担连带清偿责任纠纷中的权益平衡——以《公司法司法解释(二)》第十八条第二款“因果关系”的认定为路径
案情概要
裁判要旨
评析
一、基点:理论渊源的澄清
二、破局:因果关系的解构
三、出路:实践中双重因果关系认定的步骤
四、余论
推定全损后非保险事故致残值减少承担规则辨析
案情概要
裁判要旨
评析
一、定损后残值损失风险问题界定
二、未考虑非保险事故残值毁损负担
三、推定全损后非保险事故造成残值新的损害负担
四、结论
——编辑后语——
——征稿启事——
封底
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