刑事诉讼法新制度讲义

张军陈卫东

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刑事诉讼法新制度讲义
前　言
凡　例
第一章　绪论:新《刑事诉讼法》的八大亮点
一、“尊重和保障人权”入法
二、完善证据制度
三、强制措施的重大调整
四、加强辩护权的保障
五、完善侦查措施
六、审判程序的重塑与完善
七、完善执行程序
八、构建中国特色的刑事特别程序
第二章　辩护制度
第一节　原有辩护制度评析
一、1996年辩护制度的主要不足
(一)侦查阶段身份不明
(二)会见难
(三)调查取证难
(四)阅卷难
(五)辩护意见被采纳难
(六)律师执业风险加大
二、学界主要改革建议
(一)充分认识刑事辩护的重要地位
(二)完善律师会见权
(三)扩大阅卷权利
(四)建立讯问时律师在场权
(五)夯实律师调查取证权利，取消某些限制
(六)建立律师辩护豁免权
三、修改背景
第二节　新《刑事诉讼法》辩护制度的变化
一、辩护起点提前至侦查阶段
(一)修改内容
(二)条款解读
(三)主要争议
二、会见权完善
(一)修改内容
(二)条款解读
(三)主要争议
三、阅卷范围扩大
(一)修改内容
(二)条款分析
(三)主要争议
四、听取辩护律师意见
(一)修改内容
(二)条款分析
五、增加辩方证据开示义务
(一)修改内容
(二)条款分析
六、扩大法律援助范围
(一)修改内容
(二)条款分析
七、降低辩护律师职业风险
(一)修改内容
(二)条款分析
(三)主要争议
八、增加阻碍辩护人行使职责的救济渠道
(一)修改内容
(二)条款分析
(三)主要争议
九、聘请辩护人主体范围扩大
(一)修改内容
(二)条款分析
第三节　修法后辩护制度的适用前景
一、价值理念层面的考量
(一)无罪推定
(二)控辩平等
(三)司法公正
二、法律规范层面的分析
(一)《刑事诉讼法》与《律师法》的理性分工
(二)司法解释的模式选择
三、配套制度层面的辅助
(一)程序平台的供给
(二)法律援助的保障
第三章　证据的一般规定
第一节　证据的概念与种类
一、证据的概念
(一)修改背景
(二)新规定解读
(三)新规定实施展望
二、证据的种类
(一)修改背景
(二)关于证据种类的新规定
(三)新规定的适用展望
第二节　证明责任与证明标准
一、证明责任
(一)修改背景
(二)新规定解读
二、证明标准
(一)修改背景
(二)有关证明标准的修改建议
(三)新法对证明标准的具体化
(四)新证明标准的适用
第三节　行政执法与查办案件中证据的转化适用
一、立法背景
二、新规定解读
三、在适用中的展望
第四章　非法证据排除规则
第一节　我国非法证据排除规则的条文根据
一、我国非法证据排除规则的国际法根据
二、我国非法证据排除规则的国内法根据
(一)《宪法》中有关公民基本权利的规定
(二)我国法律和司法解释中有关非法证据排除规则的规定
(三)“两个证据规定”中有关非法证据排除规则的规定
第二节　我国非法证据排除规则的司法实践
第三节　新《刑事诉讼法》中有关非法证据排除规则的最新规定
一、新《刑事诉讼法》有关非法证据排除规则的改革方向
二、新《刑事诉讼法》有关非法证据排除规则的条文变化
(一)概念的界分——广义的非法证据与狭义的非法证据
(二)性质的界定——非法取证行为与“权利属性说”
(三)非法证据与证据排除
(四)证据排除的后果
(五)人民检察院对非法取证行为进行的监督
(六)非法证据的排除程序
(七)非法证据排除的救济程序
第五章　证人制度
第一节　证人、鉴定人出庭作证制度
一、修改背景
二、证人、鉴定人应当出庭作证案件范围的确立
(一)修改内容解读
(二)修改内容运行展望
三、强制证人、鉴定人出庭作证制度的完善
(一)修改内容解读
(二)修改内容运行展望
四、“有专门知识的人”[39]制度的确立
第二节　警察出庭作证制度
一、修改背景
二、修改内容解读
(一)强制警察出庭作证制度的确立
(二)控辩审三方启动警察出庭作证的权利
(三)警察出庭作证的案件范围
三、修改内容运行展望
(一)关于警察出庭作证的例外问题
(二)关于警察作出虚假陈述的法律责任问题
(三)关于应当出庭作证而未出庭作证的警察所作庭审前书面证言的证据能力问题
(四)关于警察出庭作证的保障问题
第三节　证人权利
一、证人保护制度的完善
(一)修改背景
(二)修改内容解读
(三)修改内容运行展望
二、证人补偿制度的确立
(一)修改背景
(二)修改内容解读
(三)修改内容运行展望
第六章　强制措施
第一节　拘传
一、修改背景
二、新规定解读
(一)延长了拘传的适用时限
(二)规定了拘传期间对犯罪嫌疑人基本权利的保障
三、新规定运行展望
(一)拘传时间延长需处理好原则与例外的关系
(二)拘传期间犯罪嫌疑人基本权利保障需进一步细化
第二节　取保候审
一、修改背景
二、新规定解读
(一)增加规定了取保候审的适用情形
(二)保证人保证义务的规定更加周延
(三)被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人义务多样化
(四)保证金没收更加规范
(五)增加取保候审变更为逮捕前的先行拘留程序
(六)增加规定了确定保证金数额时应综合考虑的因素
(七)增加规定了保证金的交纳与退还程序
三、新规定运行展望
(一)取保候审的适用是否会增加
(二)取保候审义务多样化的同时应赋予被取保候审人必要的救济
(三)进一步细化保证金数额的决定因素，明确保证金不宜过高原则
(四)保证金没收的具体情形需进一步明确
第三节　监视居住
一、修改背景
二、新规定解读
(一)调整了监视居住在强制措施体系中的地位
(二)指定居所监视居住
(三)完善了被监视居住人监视居住执行期间应遵守的规定
(四)增加规定了监视居住执行机关的执行措施
三、新规定运行展望
(一)适用情形的明确能否改变适用率低的现状
(二)执行机关通知家属的义务需进一步明确
(三)指定居所监视居住的检察监督需要明确的程序规则
(四)增强监视效果与隐私权保护之间的协调
第四节　拘留与逮捕
一、修改背景
二、新规定解读
(一)明确并降低了逮捕的适用条件
(二)增加规定了拘留、逮捕后立即将被拘留人、被逮捕人送看守所羁押
(三)拘留、逮捕后通知家属规定的完善
(四)审查逮捕程序的完善
(五)逮捕后的羁押必要性审查
(六)犯罪嫌疑人、被告人强制措施救济权利的完善
三、新规定运行展望
(一)“社会危险性”的规定仍需再明确
(二)“有碍侦查”的情形需具体化
(三)“两类犯罪”需明确化
(四)细化羁押必要性审查制度
第七章　侦查程序新制度
第一节　秘密侦查的合法化
一、技术侦查概述
二、技术侦查立法的背景、目标与基本原则
三、技术侦查的界定与适用范围
(一)手段界定
(二)适用范围
四、技术侦查的使用主体
五、适用程序中的具体问题
(一)何为“经过严格的审批程序”
(二)执行程序中的具体规定
六、隐匿身份实施侦查与控制下交付
(一)概念的厘清
(二)法律规定内容的分析
七、秘密侦查的证据使用问题
(一)立法背景
(二)新规定的解读
(三)技侦材料是否用作证据的裁量
(四)衍生证据的问题
第二节　其他新制度的相关问题
一、讯问地点
二、反对强迫自证其罪原则与鼓励如实回答
三、拘传与传唤后的讯问
四、讯问录音录像
五、增设强制采样的相关规定
六、扩大询问证人的地点
七、扩大查封、扣押的客体范围
八、鉴定制度的完善
九、侦查监督与当事人侦查投诉机制
十、侦查环节上辩护权的完善
第八章　第一审程序
第一节　公诉案件一审普通程序
一、变革了刑事公诉方式与庭前审查程序
(一)我国刑事公诉方式与庭前审查程序的嬗变
(二)刑事公诉方式与庭前审查程序的立法目的、修法理由及实践效果
(三)对新《刑事诉讼法》公诉方式与庭前审查程序的解读
(四)新《刑事诉讼法》公诉方式与庭前审查程序面临的问题
二、增设了庭前会议制度
(一)增设庭前会议制度的修法理由
(二)对新《刑事诉讼法》庭前会议制度的解读
(三)新《刑事诉讼法》庭前会议制度面临的问题
三、强调了对量刑事实和证据的调查与辩论
(一)审判模式概论
(二)对新《刑事诉讼法》增加量刑规定的解读
四、延长了公诉案件第一审审理期限
(一)第一审审理期限概述
(二)对新《刑事诉讼法》公诉案件第一审审理期限修改的解读
(三)新《刑事诉讼法》对公诉案件第一审审理期限延长面临的问题
五、其他相关问题的修改和完善
(一)完善了中止审理制度
(二)增加了起诉书副本送达辩护人的规定
第二节　简易程序
一、刑事简易程序的修改背景
(一)公正与效率:刑事简易程序的基本价值追求
(二)程序的多元化与繁简分流:世界各国(地区)诉讼程序发展的趋势
(三)中国语境的考察:我国刑事简易程序的立法与运行状况
二、刑事简易程序的新建构
(一)修正简易程序的适用条件
(二)明确简易程序的适用界限
(三)调整简易程序审判组织的形式
(四)新增简易程序适用的确认程序
(五)明确公诉案件人民检察院的派员出庭义务
(六)强调被告人的辩护权与辩论原则
(七)其他变动
三、简易程序的实施展望
(一)“案件事实清楚、证据充分”的理解与适用问题
(二)“被告人承认自己所犯罪行，对指控的犯罪事实没有异议的”的理解与适用问题
(三)关于新《刑事诉讼法》尊重被告人程序决定权的问题
(四)严格限制人民法院将简易程序转为普通程序
(五)扩张简易程序简化的内容
第九章　附带民事诉讼制度
第一节　刑事附带民事诉讼新制度的修改背景
一、本质有别:对附带民事诉讼本质的认识
二、现状堪忧:附带民事诉讼制度运行中的问题
三、两种模式，几种观点:附带民事诉讼制度域外模式、域内观点
第二节　对刑事附带民事诉讼新制度的解读及展望
一、关于提起附带民事诉讼主体范围的修改
二、完善了附带民事诉讼的财产保全制度
三、明确附带民事诉讼可以调解
四、附带民事诉讼制度的实施展望
第十章　二审程序
第一节　开庭审理的范围
一、原规定存在的问题
(一)易造成实践中规避适用
(二)有违控辩平衡庭审模式
二、新《刑事诉讼法》相关规定
(一)立法背景
(二)新规解读
(三)适用中的问题
第二节　二审程序检察院阅卷时限及二审审限
一、检察院阅卷时限
(一)立法修改的背景
(二)新规定解读
(三)在实践中的适用
二、二审审理期限
(一)存在的问题
(二)新法的相关规定
(三)适用展望
第三节　发回重审
一、问题的产生
二、新法对发回重审制度的规定
(一)发回重审以一次为限
(二)适用上诉不加刑原则
第十一章　死刑复核程序
第一节　死刑复核程序改革的背景
一、名至实归:死刑复核权收归最高人民法院
二、行政化运作:死刑复核程序的运转现状
第二节　死刑复核程序的新规定解读及展望
一、明确死刑复核案件的处理方式
二、强调辩护方对死刑复核程序的参与
三、加强人民检察院对死刑复核的监督
四、死刑复核程序展望
第十二章　刑事审判监督程序
第一节　刑事审判监督程序的修改背景
一、程序安定性原则的要求
二、完善再审程序本身的现实需要
三、遵循刑事诉讼基本规律的需要
第二节　刑事审判监督程序的新规定
一、进一步细化当事人申诉应当再审的事由
二、指令再审中原审法院的管辖权转移
三、强调开庭审理案件检察官应当出庭
四、明确再审程序中适用强制措施的责任主体
五、规定了再审程序中对原裁判的处理
第三节　刑事审判监督程序实施展望
一、对新《刑事诉讼法》再审程序的整体评价
二、未来刑事审判监督程序完善的思路
第十三章　执行
第一节　修改背景
一、刑罚人道主义原则与行刑社会化思潮的勃兴
(一)刑罚人道主义原则日渐深入人心
(二)行刑社会化思潮的蓬勃兴起
二、刑罚适用和执行模式的阶段性发展
(一)刑罚适用和执行模式的三个阶段
(二)目前我国刑罚执行存在的主要问题
第二节　新制度的理解与适用
一、完善暂予监外执行规定
(一)新法解读
(二)法律适用
二、加强检察机关对刑罚执行的法律监督
(一)新法解读
(二)法律适用
三、增加社区矫正规定
(一)新法解读
(二)法律适用
四、执行部分的其他变动
第三节　刑罚执行的发展与完善
一、行刑权合理配置与新型执行机构的组建
二、非监禁刑刑种的丰富与完善
三、全面加强执行监督
第十四章　刑事和解
第一节　刑事和解概述与立法背景
一、刑事和解概述
二、立法背景
第二节　新规定的解读与阐释
一、适用刑事和解的条件
二、适用刑事和解的案件范围
三、刑事和解适用的诉讼阶段
四、公检法机关对于当事人自行和解的案件需要进行的工作
五、公检法机关对当事人和解案件的处理
第三节　争议问题评析与进一步细化的建议
一、刑事和解是否会导致“以钱赎刑”
二、刑事和解会否因经济能力的不同而导致不公平
三、刑事和解是否与刑事附带民事诉讼调解重合
四、适用刑事和解是否应要求查清案件事实
五、公检法办案机关应否“主持制作和解协议书”
六、对当事人达成和解的案件如何作出宽缓的处理
第十五章　未成年人刑事案件诉讼程序
第一节　未成年人刑事诉讼程序的特有原则
一、教育为主、惩罚为辅原则
二、分案处理原则
三、保障未成年人依法享有的诉讼权利原则
四、审判不公开原则
五、全面调查原则
六、迅速简易原则
第二节　各程序中对未成年人的特别照顾
一、少年司法组织专门化
(一)少年司法组织专门化的现实背景
(二)国际法律文件及域外少年司法组织发展概况
(三)新制度内容解读
(四)新制度运行展望
二、未成年人强制措施的特别设置
(一)比较视野下的未成年人强制措施
(二)新制度内容解读
(三)新制度运行展望
第三节　未成年人刑事案件社会调查报告制度
一、立法的理念基础和国际立法例
(一)理念基础
(二)国际立法例
二、新制度内容解读
三、新制度运行展望
(一)社会调查的主体应当明确
(二)扩大社会调查的适用对象
(三)社会调查报告的性质需要厘清
(四)社会调查工作应当有充足的资金保障
第四节　未成年人附条件不起诉制度
一、基础理论与国外研究现状
(一)对附条件不起诉制度的含义解析
(二)国外研究现状
(三)未成年人附条件不起诉制度的价值
二、新制度内容解读
三、新制度运行展望
第五节　合适成年人在场制度
一、基础理论与国外立法例
(一)基本涵义
(二)理论依据
(三)国外立法考察
二、新制度内容解读
(一)合适成年人在场制度逐步走向成熟
(二)合适成年人在场制度的确立及评价
(三)合适成年人在场制度的积极意义
三、新制度运行展望
第六节　犯罪记录封存制度
一、基本涵义及域外立法借鉴
(一)基本涵义
(二)域外立法借鉴
二、新制度内容解读
(一)立法基础
(二)犯罪记录封存制度的确立及评价
三、新制度运行展望
第十六章　财产没收程序
第一节　没收程序的设立背景及正当性
一、违法所得没收程序的设立背景
(一)国际背景
(二)国内背景
二、没收制度设立的正当性根据
第二节　实体法视野下的没收
一、比较法中的相关规定
(一)英美法上的刑事没收和民事没收
(二)大陆法系的没收——以德国为中心的考察
二、我国《刑法》中的没收
(一)需要厘清的追缴、没收
(二)没收的性质
第三节　程序法视野下的没收
一、比较法中的没收程序
(一)刑事没收程序与民事没收程序
(二)主观诉讼程序与客观诉讼程序
二、比较法检视下犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序
第四节　没收对象
一、违法所得
(一)违法所得与犯罪所得
(二)违法所得的形式
(三)违法所得的范围
(四)违法所得的计算
二、其他涉案财产
(一)犯罪工具
(二)违禁品
第五节　没收程序
一、没收程序的启动
(一)启动条件
(二)启动机关
(三)受理机关
(四)申请条件
二、案件的审理
(一)财产保全
(二)审前公告
(三)证明问题
(四)审理方式
(五)审理结果
(六)权利救济
第十七章　强制医疗程序
第一节　强制医疗的启动方式
一、立法背景
二、新规定解读
三、新规定运行展望
第二节　强制医疗的决定主体
一、立法背景
二、新制度解读
三、新规定运行展望
第三节　强制医疗的执行程序
一、立法背景
二、新制度解读
三、新规定运行展望
第四节　强制医疗的权利救济程序
一、立法背景
二、新规定解读
三、新规定运行展望
后　记