刑事法判解（第15卷）

陈兴良

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本卷特邀编委
【卷首语】
【本卷专题】斗殴中的正当防卫
正当防卫：老问题需要新思维
试论斗殴中正当防卫的界定 ——以何强聚众斗殴案为例
一、自招行为的排除违法非难性：斗殴中正当防卫成立的前提要素
二、防范权利滥用的相当性考量：斗殴中正当防卫成立的客观限制
三、防卫意思：斗殴中正当防卫成立的主观判断基准
四、结论
论涉挑衅的“互殴”定性
一、涉挑衅的互殴定性困境
（一）涉挑衅的互殴定性的不同依据
（二）客观说与主观说引发的困境
二、何强等人的互殴不成立正当防卫与紧急避险
（一）互殴行为成立正当防卫不以履行回避义务为必要
（二）自招的侵害
三、结语
防卫挑拨之正当防卫权丧失与限制
一、防卫挑拨是否一律丧失正当防卫权
二、意图式的挑拨防卫与可非难但非意图式的挑拨防卫
（一）意图式防卫挑拨
（二）可非难但非意图式的防卫挑拨
三、防卫挑拨之防卫权丧失与限制的理据
（一）意图式防卫挑拨的防卫权丧失的根据——欠缺急迫性
（二）可非难但非意图式的防卫挑拨防卫权限制的理由——期待可能性和退避义务
结果无价值论视野下的正当防卫 ——以“常熟聚众斗殴案”为例
一、案例及问题的提出
二、正当防卫的本质
（一）基于行为无价值论的目的说、社会相当性说
（二）基于结果无价值论的法益衡量说
（三）法益衡量说的提倡与运用
三、　关于防卫意图
（一）行为无价值论的解释路径及批判
（二）结果无价值论的解释路径之提倡
四、结论
【判例研究】
张磊职务正当防卫过当案的定罪与量刑
一、本案事实认定和证据分析
（一）事实认定
（二）证据分析
二、本案定性意见及理由
三、本案量刑意见及理由
四、法理评判
（一）事实认定
（二）法律定性
（三）刑罚裁量
以抢劫为掩饰实施轻伤害行为之定性研究 ——从李宪莲、郭书信等故意伤害、抢劫案切入
一、案情及诉讼过程
二、争议及裁判理由
三、包容竞合概念考察
四、本案行为人董法燕、王健行为之定性
五、抢劫与轻伤害之关系：一个延伸的初步探讨
六、对被告人李宪莲定罪、量刑之献疑
如何将使用严重暴力性侵害男性的行为认定为特殊正当防卫的对象 ——三种思路的辨析
（一）第一种思路：将性侵害男性的行为适用刑法第二十条第三款中“强奸”的规定
（二）第二种思路：将性侵害男性的行为看成是一种严重的伤害行为，从而适用刑法第二十条第三款中“行凶”的规定
（三）第三种思路：将性侵害男性的行为类推适用刑法第二十条第三款中“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的规定。
为非法吸收公众存款提供担保行为之定性——以两支行行长案与俞林刚、俞圣家非法吸收公众存款案为例
一、案例
（一）两支行行长案[2]
（二）俞林刚、俞圣家非法吸收公众存款案[3]
二、非法吸收公众存款担保行为的刑法分析
（一）两个案件中的非法吸收公众存款担保行为
（二）非法吸收公众存款罪的法益与非法吸存担保行为
（三）作为共同正犯的非法吸存担保行为与中立性的担保帮助行为
三、结论
因果关系判断的司法实况——以78个司法判例为样本的分析
一、样本案例的说明
（一）案例来源及其分类标准
（二）具体分类与典型案例选择
二、客观自然条件对因果关系的影响
三、被害人特殊体质问题
四、介入因素之一——被害人行为介入
五、介入因素之二——第三人行为介入
六、介入因素之三——其他因素的介入
七、结论
【法律适用】
论被害人过错对被告人量刑的影响
一、被害人过错的概念界定及法律规定
（一）概念界定
（二）我国现行法律对被害人过错的规定
二、方法、数据与分析框架
（一）案例选择
（二）案例数据来源
（三）案例分布
（四）分析框架
三、研究结果与讨论
（一）被害人过错对被告人量刑影响的整体衡量
（二）对被害人过错定性标准的详细分析
（三）被害人过错定量因素的详细考量
（四）被害人过错影响量刑的途径
（五）被害人过错影响量刑的因素
（六）被害人过错影响被告人量刑案件的效果
四、结论与建议
转移占有型财产罪的直接性要件
一、直接性要件的地位
二、直接性要件的判断
（一）构成要件行为的定型性判断
（二）转移占有的直接性判断
（三）直接性要件的因果性
（四）直接性要件的时间性
三、直接性要件在实务中的适用
强迫劳动罪法益研究及应用
一、本罪保护的法益
二、第二款行为的处理
三、“劳动”的范围与犯罪竞合
【域外传译】
从切雷比奇案看指挥官责任的构建
一、案情简介
二、法庭论证过程
（一）整体论证结构
（二）指挥官责任的法律论证
三、指挥官责任的事实讨论
（三）上诉判决中的进一步论证
三、案件评述
从库纳拉奇案看危害人类罪中的强奸罪与酷刑罪
一、前南斯拉夫国际刑事法庭与库纳拉奇案简介
二、法庭论证过程
（一）法庭关于强奸罪构成要件的分析
（二）法庭关于酷刑罪构成要件的分析
三、案件评述
《刑事法判解》征稿启事
封底