判解研究 2018第4辑总第86辑

王利明

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《判解研究》丛书编委会
焦点笔谈
情事变更原则的中国法演进与适用
一、情事变更原则的发轫与丰实
二、情事变更之构成与法效果
（一）情事变更的构成要件
（二）情事变更原则适用的效果
三、情事变更原则的周边
（一）情事变更与不可抗力
（二）情事变更与商业风险
四、与情事变更相关的其他问题
诚信原则在中国法中的规范与适用
一、诚信原则的内涵与功能
（一）诚信原则的内涵
（二）诚信原则的功能
二、中国法上关于诚信原则的规定
（一）宪法及国家政策中的规定
（二）《民法总则》（2017年3月15日通过）中的规定
（三）其他民商事单行法中的规定
（四）《民事诉讼法》中的相关规定
三、诚信原则在民商法中的具体制度体现
（一）在《物权法》中的体现
（二）在《合同法》中的体现
四、中国司法实践中诚信原则的具体适用
（一）司法解释中的相关规定
（二）基于诚信原则的司法裁判
（三）消费者权益保护法中诚信原则及其运用
（四）诚信原则适用中的其他问题
五、结　语
中国民法中的禁止权利滥用——理论与实务
一、禁止权利滥用的立法与学理解释
（一）关于禁止权利滥用的内涵界定
（二）禁止权利滥用与诚实信用原则的关系
二、禁止权利滥用在司法裁判中的适用
（一）权利滥用的判断标准
（二）权利滥用的法律后果
三、禁止权利滥用与绿色原则的协调与配合
（一）以多元的判断标准避免环境侵权责任认定的分歧
（二）以多样化的法律后果保障权利行使的绿色目标
关于公序良俗原则的中国法报告
一、公序良俗规定的存在原因和法体系中的地位
（一）公序良俗在中国民法中的体现及存在的原因
（二）公序良俗在法体系中的地位
（三）关于暴利行为
二、公序良俗之违反要件与类型
（一）公序良俗违反的判断标准及动机的作用是什么？当法律行为的内容本身不违法，而当事人实施法律行为的动机违法时是否可视为违反了公序良俗
（二）某种法律行为违反公序良俗，当事人是否要认识到这些事实
（三）公序良俗违反之类型
（四）具体案例：代孕合同是否违反公序良俗
三、公序良俗违反效果
（一）违反公序良俗的法律行为是否对任何人产生无效之效力，还是只认定部分无效
（二）根据违反公序良俗的法律行为已履行合同后，能否以违反公序良俗为由作出返还请求
法官论坛
论裁定驳回执行申请的法律适用——兼论类推适用在民事诉讼法领域展开的必要性与可能性
一、裁定驳回执行申请的法律适用难题
二、解题理论准备：法律漏洞与类推适用
三、执行程序类推适用民事诉讼法律规范的可能性与必要性
四、问题之解答——裁定驳回执行申请的法条援引和救济程序
人民法院案例工作的发展演变
一、根据地时期法院案例工作
二、中华人民共和国成立至改革开放前人民法院案例工作
三、改革开放后人民法院案例工作
四、新时代人民法院案例工作
未成年子女利益视角下探望权法律适用分析——以浙江法院裁判案例为样本
一、未成年子女利益视角与探望权内涵适用辨析
（一）视角基础：未成年子女利益最大化原则
（二）探望权之内涵探究与法律适用
二、探望权审判现状分析——以浙江法院相关案例为样本
（一）裁判文书对于未成年子女利益的表述
（二）裁判方式与内容对未成年子女利益的考量
（三）裁判文书考虑未成年子女意愿的比重
三、归纳样本数据：提出问题并思量对策
（一）提出问题
（二）对策启示
四、结语
违约金司法调减基准的实证分析
一、违约金司法调减的规范构成
二、违约金司法调减基准的实证分析
（一）案例数据的梳理和分析
（二）问题与症结
三、违约金司法调减基准“多元化”的形成机理
（一）实际损失的认识分歧与证明困境
（二）违约金性质和功能的认识偏差
（三）违约金合理性标准与调减基准相混淆
四、违约金司法调减基准的类型化改造
（一）明晰实际损失认定的实体与程序规则
（二）区分赔偿性违约金与惩罚性违约金的调减规则
（三）区分金钱债务违约金与非金钱债务违约金的调减规则
（四）区分商事合同与民事合同中的违约金调减规则
五、结语
法学专论
物权区分原则视域下未经审批的矿业权转让合同之效力研究——以贵州法院24个矿业权转让阴阳合同案例为素材
一、未经审批的矿业权转让合同效力的学说争鸣
（一）合同无效说
（二）合同有效说
（三）预约合同说
（四）合同成立未生效说
二、矿业权转让阴阳合同的司法裁判实践及启示
（一）矿业权转让阴阳合同的裁判困境
（二）司法裁判的探索及启示
三、物权区分原则与未经审批的矿业权转让合同的效力证成
（一）未经审批的矿业权转让合同的效力证成
（二）对既有批评的回应
四、结论
“自治与审查”视角下民事诉讼调解协议生效问题研究——以调解书未送达为中心展开
一、立法考察：调解协议效力的“统一法”与“二分法”
（一）立法上坚定“两分法”
（二）司法解释上“统一法”与“二分法”的探索与回归
二、司法审查：司法适度介入诉讼调解的本质体现
（一）域外参考：司法适度介入审查为国际惯例
（二）我国立法：对诉讼调解协议法律效力的司法审查
三、调解性质：实体法与诉讼法竞合下的自治性与契约性
（一）诉讼调解系实体法和程序法竞合之“场”
（二）诉讼调解的自治性
（三）诉讼调解的契约性
四、冲突表现：司法审查与调解自治的对抗与协调
（一）司法审查的适度与不当扩张的冲突
（二）立法上“二分法”与调解自治原则的协调
五、建议设想：构建“自治与审查”平衡下的调解协议生效制度
（一）司法实践引入“当事人协商调解协议生效条件”的参考
（二）适度司法审查与尊重调解自治平衡
结　语
未注册商标在先使用抗辩的司法适用
一、在先使用未注册商标的法律保护体系
二、未注册商标在先使用抗辩的适用前提
（一）在先使用抗辩条款是否适用于恶意抢注的争议
（二）在先使用抗辩的适用要求商标注册人为善意
三、未注册商标在先使用抗辩条款的适用条件
（一）在先使用人的使用时间是否必须先于商标注册人
（二）“原有范围”认定中的利益平衡
四、商标在先使用人的附加区别性标识义务
清算义务人连带清偿责任之辨析
一、清算义务人的主体范围界定
二、清算义务人连带清偿责任之定性
（一）公司人格否认理论
（二）信义义务理论
三、清算义务人连带清偿责任之构成要件
（一）清算义务人怠于履行清算义务与公司主要财产、文件、账册灭失致无法清算存在法律上的因果关系
（二）清算义务人主观上存在不作为的过错
四、清算义务人连带清偿责任的证明责任分配
（一）主要财产、文件、账册灭失致无法清算的证明责任分配
（二）清算义务人怠于履行义务与公司主要财产、文件、账册灭失致使无法清算存在法律上的因果关系的证明责任分配
五、结语
域外传真
菊与刀：欧洲人权法院适用“推定同等”司法原则的演变——以阿旺提斯案为基点的考察
一、前言
二、阿旺提斯案判决中的“推定平等”司法原则的适用逻辑
（一）阿旺提斯案的案件事实与拉脱维亚法院的判决
（二）阿旺提斯和拉脱维亚政府在人权法院前的争议与主张
（三）欧洲人权法院适用“推定同等”原则的理由和标准
（四）人权法院在阿旺提斯案中对“明显缺陷”标准的界定
三、人权法院在欧盟2/13号意见前适用“推定同等”原则的演变
（一）人权法院在博斯普鲁斯案判决前针对缔约国履行国际组织义务的审查标准
（二）人权法院博斯普鲁斯案适用“同等推定”原则的法理基础
（三）人权法院在博斯普鲁斯案后适用“推定同等”原则的法理模式
四、欧洲人权法院在2/13号意见前后针对欧盟适用“推定同等”原则的变化
五、结论：辅助性将成为欧洲人权法院适用“推定同等”原则的基础
编辑后语
征稿启事
附：《判解研究》注释体例
封底

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