判解研究 2010年第4辑总第54辑

王利明

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判解研究2010年第4辑总第54辑
法学专论
体外早期胚胎的法律地位与保护规则
一、体外早期胚胎属性的民法学说
二、体外早期胚胎的物的属性
三、体外早期胚胎物的适用规则
（一）物权原则及其保护
（二）具体的法律适用规则
（三）侵害体外早期胚胎的法律责任
论“3Q案件”中“市场支配地位”的认定
一、“3Q案件”简介
二、市场支配地位的认定方法
三、新经济对传统市场支配地位认定方法的挑战
1.市场属性的变化
2.产业结构中的经营者地位
3.成本因素的新变化
四、“3Q案件”中的“市场支配地位”认定
（一）重点考虑的因素
（二）其他参考的因素
（三）反垄断审查中不予考虑的因素
为法律专家意见书“把脉”
一、当解之惑——法律专家意见书应如何定性
（一）排除——法律专家意见书不属于证据范畴
（二）定性——法律专家意见书当属于学理解释
二、寻根求证——法律专家意见书是存还是废
（一）寻根——法律专家意见书产生原因剖析
（二）求证——专家意见书当存还是废
三、他山之石——美国的“法庭之友”可资借鉴
四、路在何方——法律专家意见书的规范运作
（一）立法上应赋予法律专家意见书“一席之地”
（二）法律专家意见书启动程序上的规范运作
（三）法律专家意见书形式上的规范运作
（四）法律专家意见书内容上的规范运作
（五）法律专家意见书出具主体上的规范运作
结语
调查与研究
消费者权益纠纷小额仲裁制度之构建
一、引言
二、现行小额消费纠纷仲裁所存在的问题
三、关于小额消费纠纷仲裁制度的比较研究
四、我国消费者权益纠纷小额仲裁制度之构建
（一）小额消费纠纷的可仲裁性
（二）小额消费者权益纠纷仲裁机构的设立
（三）小额消费者权益纠纷仲裁协议的达成
结语
小额消费纠纷多元解决机制的调研报告
一、当事人自行和解
（一）当事人自行和解机制的实践
（二）现代法治中的和解
二、调解
（一）调解制度的实践
（二）人民调解制度的引入
（三）现代法治中的调解
三、行政权的介入
四、仲裁制度的引入
五、巡回法庭的设置
六、基本结论
试探社会保险纠纷的司法对策
一、社保纠纷案件审理情况的实证分析
（一）收案情况分析
（二）对社会保险案件审理情况的分析
二、社会保险纠纷审理之难点
（一）法律规范内容行政化
（二）社会保险类型多样化
（三）保险事务处理专业化
（四）行政执法与司法救济分割化
三、社保纠纷司法对策之建议
（一）劳动者诉请单位补缴社保费用的不属于民事主管范围
（二）保险待遇纠纷应当属于劳动争议案件的主管范围
（三）法院应当加强释明，引导劳动者合理选择诉求
（四）在处理社保纠纷过程中，法院应与行政部门建立协作机制
法官论坛
民俗习惯司法适用的原则、重点和方法
一、民俗习惯司法适用的原则
（一）补充原则
（二）审查原则
（三）效果原则
二、民俗习惯司法适用的重点
（一）层级上突出基层法院
（二）区域上突出民族地区
（三）类型上突出民间纠纷
三、民俗习惯司法适用的方法
（一）法律发现
（二）合宪性解释
（三）社会学解释
四、余论：适用民俗习惯时须重视调解工作
走出认定事实的理念误区——以民事证据规则的适用为视角
一、功能定位：适用证据规则是实现解决纠纷的手段而非目标
二、举证责任分配：合理转换举证责任比机械分配举证责任更重要
三、证明标准：运用证明标准规则裁判有严格的适用条件
四、生活经验：运用经验法则比简单适用证据规则更重要
五、诉讼调解：坚持“事清责明”原则有利于解决纠纷和防范虚假诉讼
公报案例评析
农村土地家庭承包经营权继承问题探讨——以一起继承权纠纷案为基础的分析
一、据以研究的案例
二、问题的提出
三、农村土地承包经营权的形成及其继承立法之背景
四、农村土地家庭承包经营权不可继承性之理论依据
（一）农村土地家庭承包经营权是特殊的用益物权
（二）关于“户”之民事主体地位合法性问题
五、结论
判例评析
“变号软件案”法律问题探讨
一、基本案情和裁判要旨
（一）基本案情
（二）裁判要旨
二、王某原告身份是否适格
（一）消费者的概念
（二）服务责任的概念
三、服务责任的归责原则
四、A电信运营商服务责任是否成立
（一）服务责任之一般
（二）本案服务责任构成要件的检讨
五、结论
公司法定代表人越权对外签署的担保合同的效力问题——公司法第16条适用引发问题之探讨
一、据以研究的案例
二、裁判要旨
（一）一审法院的裁判要旨
（二）当事人的上诉请求以及答辩情况
（三）二审法院的裁判要旨
三、对本案事实和法律问题的评析意见
（一）我国法律关于公司对外提供担保的法律规定及实践中的问题
（二）理论界关于“公司对外担保”的争论
（三）新公司法实施以前公司对外担保的审判实践
（四）新公司法关于公司对外担保的新规定及其特点
（五）公司法定代表人越权签署的担保合同的效力问题
民行交叉案件的程序选择
一、据以研究的判例：
二、民行交叉案件的特点和问题
（一）主要特点
（二）易产生的主要问题
三、原因分析
（一）社会关系复杂，民事行为与行政行为的日益紧密关联使得民行交叉案件不可避免
（二）相关法规规定或零散或笼统造成司法实践操作混乱
（三）民事行政审判分工使法官考虑问题的角度不同，造成部分案件出现管辖空白或审理争议
（四）我国法院业务庭之间法律统一适用的沟通和信息共享机制不完善。
（五）当事人法律知识缺乏也会使民行交叉案件徙增不必要的诉累
（六）个别诉讼参与人的不诚信会使程序杂乱或拖延
（七）再审程序的穿插会加剧民行交叉案件久拖不结
四、对民行交叉案件的探索和思考
（一）理论上的不统一
（二）实践中的不一致
五、审理思路
（一）司法理念
（二）应循原则
（三）审理程序
政府行为是否构成不可抗力的解释论
［案情概要］
［争议焦点］
［本文见解］
一、不可抗力的法律规定和争议
二、政府行为能否构成不可抗力的具体分析
三、政府行为构成不可抗力的具体建议
海外判例选介
英国第三人侵害合同责任中的违法性考量——以DC Thomas＆Co.Ltd v Deakin案为切入点
一、DC Thomas＆Co.Ltd vDeakin案概述
（一）基本案情
（二）审理情况
二、法理分析
（一）违法性要件之于第三人侵害债权责任的意义
（二）知情与诱使违约的意图
（三）侵害合同的违法行为的类型
（四）合法理由
三、结语
综述
比较法视野下的人格权法律保护与立法完善——“国际民法论坛”2010’研讨会综述
一、开幕式：国际民法论坛成立与“苏州宣言”
二、主题研讨：人格权法律保护——历史基础、当代发展与挑战
（一）人格权基本理论研讨
（二）人格权法立法疑难问题
（三）人格权的法律保护
三、总结：观点综述与闭幕展望
（一）观点综述
（二）闭幕式
编辑后语
封底

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