刑事法判解研究 2013年第2辑总第29辑

赵秉志

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《刑事法判解研究》
卷首语
时建锋偷逃过路费案法理研究
［基本案情］
［裁判要旨］
［疑难之处］
［法理分析］
一、骗取特定服务的刑法性质
（一）作骗罪侵犯法益的范围
（二）特定服务的法益性质
（三）骗取特定服务的危害性
二、骗取特定服务手段的界定
（一）诈骗手段内涵分析
（二）诈骗手段类型化界定
（三）骗取特定服务的具体手段
三、骗取特定服务数额的司法认定
（一）骗取特定服务数额范围的认定
（二）骗取特定服务数额的计算
四、该案骗取特定服务行为的法律适用
（一）司法解释合法有效
（二）牵连犯的处断原则
“天价过路费”案中的两个疑难问题探讨——时建锋诈骗案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、财产性利益能否成为诈骗罪的对象
（一）财产性利益是诈骗罪的对象，具有合目的性与具体的妥当性
（二）将财产性利益解释为财物，符合罪刑法定原则
（三）作为诈骗罪对象的财产性利益的限定
二、非法使用武装部队专用标志罪与诈骗罪的牵连问题
（一）牵连犯的含义
（二）牵连犯的特征
（三）牵连犯的处罚原则
［结论归纳］
辩护人被“强行带出法庭”后能否重返法庭——王刚、于涛等被控涉黑案
［基本案情］
［争议焦点］
［理论分析］
（一）强行带出法庭系排除诉讼妨碍的司法强制措施，目的是保障庭审顺利进行，不具有剥夺辩护人身份和资格的法律效力
（二）本案中辩护人身份和资格源于被告人及其亲属的委托，法院无权代替委托人解除委托关系
（三）原辩护人“严重违反法庭纪律，给审判人员留下了不好印象”，不是禁止其重返法庭的理由
（四）在原辩护人愿意遵守法庭纪律、维护法庭秩序的前提下，其重返法庭，既不妨害法庭秩序的维护，也有利于辩、审和谐
［结论归纳］
关于未成年人犯罪的若干思考——李某某等强奸案
［基本案情及裁判结果］
［争议焦点］
［理论分析］
一、关于本案如何定性的探讨
（一）被害人身份是否对强奸罪的认定产生影响
（二）对本案被害人系自愿发生性行为或者涉嫌敲诈勒索的辨析
（三）本案未提取到被告人精斑对定性有何影响
二、与本案相关的未成年人犯罪案件审理若干问题思考
（一）未成年人犯罪案件是否必须公开审理
（二）本案有成年被告人，由未成年审判庭审理是否合理
（三）本案中未成年被告人量刑是否适当
（四）对本案审理特点的总结
三、关于本案二审延期审理的合法性问题分析
［结论性观点］
正当防卫司法适用的难点分析——刘某用鼠药毒死强奸行为人案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、正当防卫的适时性
（一）不法侵害的开始时间
（二）不法侵害的结束时间
（三）结合本案关于“不法侵害正在进行”的思考
二、特殊防卫权的适用限度
（一）特殊防卫权的适用限度
（二）强奸犯罪是否属于暴力犯罪的思考
三、正当防卫行为与侵害行为实施方式的对应问题
［结论归纳］
《刑法修正案（七）》第三条第四款的理解与适用——北京天富房地产开发有限公司、张秀珍、郭先辉偷税案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、《刑法修正案　（七）》实施前已启动司法程序但尚未结案的偷税案件应当适用该修正案第三条的规定
二、《刑法修正案　（七）》第三条第四款规定的初犯免责要件必须完全齐备
（一）初犯免责三要件必须完全齐备
（二）初犯免责要件中“已受行政处罚”必须是实际完全履行处罚
（三）本案被告单位不齐备初犯免责三要件
三、《刑法修正案　（七）》第三条第四款规定的初犯免责事由必须发生在立案追诉前
（一）从阻却犯罪事由的一般原理分析
（二）从义务规范分析
（三）从司法资源的优化配置分析
四、行政处理原则上应当作为逃税犯罪案件立案追诉的前置程序，但应保留例外
（一）行政处理原则上应当作为逃税犯罪案件立案追诉的前置程序
（二）对超过行政处罚时效期限的严重逃税犯罪案件保留例外
［结论归纳］
单位以网络传播形式侵犯著作权定罪问题探讨——北京赛金传媒科技有限公司、陈某涛等侵犯著作权案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、通过信息网络向公众传播侵权复制品的行为应当认定为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”
二、单位犯罪中“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”的认定
（一）单位犯罪中“直接负责的主管人员”的认定
（二）单位犯罪中“其他直接责任人员”的认定
［结论归纳］
虚设台资企业骗取征地后再倒卖土地使用权如何定性——石建华合同诈骗、伪造国家机关印章、倒卖土地使用权案
［基本案情］
一、合同诈骗
二、伪造国家机关印章
三、倒卖土地使用权
［疑难之处］
［法理分析］
一、关于刑事审判如何认定一事不再理原则下同一法律事实问题
二、关于刑法第二百八十条第一款选择性罪名如何确定问题
三、关于以股权转让形式转让土地使用权的定性问题
［结论归纳］
为挽回感情挟持女友构成非法拘禁罪——朱某故意伤害案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、朱某的行为不构成故意伤害罪
二、朱某的行为是否构成绑架罪
（一）绑架罪和非法拘禁罪的概念和区别
（二）绑架罪和非法拘禁罪的理论分析
三、时间和空间对成立非法拘禁罪的影响
（一）时间对成立非法拘禁罪的影响
（二）空间对成立非法拘禁罪的影响
［结论归纳］
刑法第十二条“处刑较轻”的含义以及刑法修订前后抢劫罪的法定刑比较——郭某抢劫案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、刑法第十二条规定的“处刑较轻”是指刑法对某种犯罪规定的法定刑　（包括主刑和附加刑）比修订前的刑法轻
二、修订前后刑法关于抢劫罪的法定主刑相同，但附加刑不同，且适用第二档量刑幅度的情节不同，故修订前的刑法对抢劫罪“处刑较轻”
三、不能用修订后刑法的司法解释“抢劫数额巨大”的标准衡量本案，认为按照从旧原则，本案应适用修订前的刑法
［结论归纳］
如何认定概括故意下的共同犯罪——蔡某勇等抢劫、敲诈勒索案
［基本案情］
［疑难之处］
［理论分析］
一、原审被告人蔡某勇与同案犯王小秋等人在预谋时具有“强行取财”的概括性故意
二、同案犯王小秋劫取黄金项链的行为构成抢劫罪
（一）王小秋当场使用暴力、当场劫取财物符合抢劫罪的客观要件
（二）对被害人周小三的暴力程度已达到了足以压制被害人使之不能反抗的程度
三、王小秋抢劫金项链的行为未超出共同犯罪预谋，不属于实行过限
［结论归纳］
论组织卖淫罪中的组织行为[1]——殷某组织卖淫案[2]
［基本案情］
［疑难问题］
［法理分析］
一、组织卖淫罪的由来及理解
二、组织行为与容留、介绍行为的界限
三、与其他组织类犯罪组织行为的界限
［结论归纳］
共同犯罪之“犯意超出”和“犯意转化”的界定——安某生等人强迫卖淫案
［基本案情及裁判结果］
［疑难之处］
［分歧意见］
［法理分析］
一、对处理本案中出现的三种意见的评析
二、基于本案的学理延伸探讨
［结论归纳］
科研人员假报支出的行为性质探究——周风贪污案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、身份性质：科研人员的身份认定
二、行为目的：科研人员假报支出的目的性质分析
三、财物性质：科研经费的性质分析
［结论归纳］
农村基层组织人员骗取和截留国家土地补偿款如何定性 ——顾某等贪污案
［基本案情及裁判结果］
［疑难之处］
［法理分析］
一、关于本案的不同处理意见及笔者观点
二、本罪的主体符合贪污罪而不符合私分国有资产罪的特征
三、本案客观方面符合共同贪污而不符合私分国有资产的特征
四、以量刑反制定罪的思维方式不妥
［结论归纳］
挪用资金罪连续犯的认定及其追诉时效的计算——周建超贪污、挪用资金案[1]
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、在对外财务报表上注销所“挪用”的国有资产属于贪污
二、被告人周建超挪用资金犯罪是否超过追诉期限
［结论归纳］
渎职犯罪中因果关系方面的考察——徐某等人玩忽职守案
［基本案情］
［疑难之处］
［理论分析］
一、本案危害后果的认定
二、犯罪行为主体的认定
三、犯罪行为与危害后果间因果关系的认定
［结论性思考］
仅有同案犯口供不能认定被告人有罪 ——岳彩民涉嫌故意伤害案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、现有证据不能证明岳彩民在案件发生前接到过杨贯辰电话并指使打架，据此，不能认定岳彩民构成故意伤害罪
（一）指证岳彩民指使打架的证据在证据种类上均属于口供，不能认定岳彩民有罪
（二）指证岳彩民指使打架的同案犯口供中，钱刚芳、董昌军、相建英的供述在证据分类上属于传来证据，证明力薄弱
（三）指证岳彩民指使打架的同案犯杨贯辰的供述虽是原始证据，但被其庭审供述推翻，并且与岳彩民供述形成一对一关系，证明力薄弱
（四）指证岳彩民指使打架的同案犯口供矛盾重重，不能排除合理怀疑
二、宝丰县法院判决书对岳彩民等人故意伤害罪判处的刑罚量刑过重
［结论归纳］
涉案关系人供述证明力之证据补强——雍成辉贩卖毒品案[1]
［基本案情］
［疑难之处］
［法理评析］
一、从证据学的原理看“口供”的证明力需要证据补强
二、立法及司法实务界肯定仅凭“口供”定案需要证据补强
三、本案李凌云供述的证明力需要其他证据补强
四、本案定非法持有毒品罪更符合法学原理和司法实践
［结论性观点］
电子数据在刑事案件中的认定和采用——广州顺亨汽车配件贸易有限公司等走私普通货物案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、关于对电子数据的认证
二、关于走私共同犯罪中主从犯的认定
［结论归纳］
电子证据在职务犯罪侦查中的运用——刘某受贿案
［基本案情］
［疑难之处］
［法理分析］
一、电子证据概述
（一）电子证据的特征
（二）电子证据的分类
二、职务犯罪侦查中运用电子证据的必要性
（一）侦查模式转变的必然要求
（二）职务犯罪发展新趋势的客观要求
（三）侦查信息化的必然结果
（四）符合国际发展趋势
三、电子证据在职务犯罪侦查中的运用
（一）收集犯罪线索
（二）突破、固定口供
（三）抓捕犯罪嫌疑人
（四）深挖犯罪事实
（五）查明犯罪故意和犯罪动机
［结论归纳］
对牵连犯相关问题的探讨 ——以三起合同诈骗案为例
［基本案情及裁判结果］
［裁判要旨］
［蕴含的理论问题］
［法理分析］
一、牵连犯与连续犯的区别
二、牵连关系
三、牵连犯的处罚原则
［结论］
死刑的正当法律程序[1]——格雷格诉佐治亚州案（Gregg v.Georgia）[2]评析
一、案情介绍及处理结果
二、案件处理过程中引发的争议
（一）联邦最高法院的判决意见
（二）反对意见
三、值得反思的问题
（一）定罪程序与量刑程序分离
（二）陪审团审判
（三）特别救济程序
四、可供借鉴之处
（一）死刑案件量刑程序独立化
（二）严格死刑案件证明标准
（三）完善死刑复核程序
法定代理人及合适成年人讯问在场制度解析——以相关司法解释为主要视角
一、相关法律规定
二、讯问时法定代理人或合适成年人在场制度的意义
三、司法实践中暴露出的制度设计问题
四、法定代理人或合适成年人在场制度的完善
浅议未成年人犯罪社会调查的主体[1]——以相关司法解释为主要视角
一、社会调查实际运行状况
（一）法律文本之间的冲突和矛盾
（二）司法实践的多样
二、社会调查功能的复合性与内容的综合性
（一）社会调查制度承载的复合性功能
（二）社会调查内容的综合性
三、多领域参与的社会调查主体的构建
（一）司法机关的委托、审查、指导的主体地位与相互街接
（二）多领域专业化调查主体的培养
社会调查制度若干问题探讨——以《人民检察院刑事诉讼规则　（试行）》的规定为主要视角
一、我国社会调查制度的历史沿袭
二、关于社会调查的主体
（一）社会调查主体的现状
（二）社会调查主体的理想选择
（三）关于社会调查主体的观点小结
三、关于社会调查的内容
（一）社会调查的性质
（二）社会调查报告的内容
（三）关于社会调查内容的观点小结
［结语］
征　稿　函
封底

刑事法判解研究 2013年第2辑 总第29辑

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